1.3. Товарищество на вере (коммандитное товарищество).

1) Понятие: это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82 ГК).

2) Правовое регулирование:

- ст.ст.66-68, специальные правила 82-86 ГК;

- к ТВ применяются правила ГК о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК о ТВ (п.5 ст.82 ГК).

Изучить самостоятельно по рассмотренному плану.

1.4. Общество с ограниченной ответственностью.

1) Понятие: это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников (п.1 ст.87 ГК).

2) Правовое регулирование:

- ст.ст.87-94 ГК;

- ФЗ от 08 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об ООО».

Следует учитывать, что особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме ООО, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций (п.3 ст.87 ГК).

Также см.: Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об ООО».

3) Фирменное наименование должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (п.2 ст.87 ГК, ст.4 Закона об ООО).

4) Учредительные документы: по общему правилу - Устав и УД; однако, если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав. О содержании учредительных документов см. ст.89 ГК, ст.12 Закона об ООО (условия о размере уставного капитала общества; о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью).

При наличии противоречий приоритет отдается уставу.

5) Имущественная основа деятельности – УК. См. ст.90 ГК, гл.3 Закона об ООО. Обратить внимание:

а) УК составляется из стоимости вкладов его участников и выполняет гарантийную функцию, определяя минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер УК – 100 МРОТ на дату представления документов для регистрации ООО.

Следует учитывать, что гарантийная функция выполняется опосредованно, прежде всего, через его соотношение со стоимостью ЧА: если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Наряду с гарантийной функцией выделяют инвестиционную (вносимое имущество выступает материальной базой деятельности ООО) и корпоративную (через УК определяется доля участия каждого участника) функции УК.

УК не есть собственно имущество; это денежная величина, отражающая размер внесенного имущества;

б) порядок формирования: УК должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину; оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации;

в) возможно увеличение и уменьшение УК. При уменьшении необходимо уведомление всех кредиторов; последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

6) Управление и контроль. См. ст.91 ГК, гл.4 Закона об ООО. Обратить внимание:

а) возможна как двухзвенная, так и трехзвенная структура управления. При двухзвенной структуре действуют:

- ОСУ - высший орган ООО;

- исполнительный орган - коллегиальный и (или) единоличный, осуществляющий текущее руководство деятельностью и подотчетный общему собранию участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

При трехзвенной структуре (в ГК – нет!) уставом может быть предусмотрено образование СД (НС);

б) компетенция ОСУ определяется уставом, но только в соответствии с законом; собрания могут быть очередными (не реже 1 раза в год) и внеочередными.

Компетенция СД (НС) также определяется уставом в соответствии с законом; компетенция исполнительных органов строится по остаточному принципу;

в) количество голосов на ОСУ, принадлежащих участнику, пропорционально его доле в УК, если иное прямо не установлено законом;

г) контроль финансово-хозяйственной деятельности осуществляется:

- ревизионной комиссией (ревизором), создание которой обязательно, если в ООО более 15 лиц (п.6 ст.32 Закона об ООО);

- профессиональным аудитором; при этом аудиторская проверка годовой финансовой отчетности может быть проведена по требованию любого из участников.

7) Правовое положение участников:

а) участниками могут быть любые граждане и ЮЛ + публичные образования (п.4 ст.66 ГК);

б) число участников – от 1 до 50. При этом:

- ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица;

- при превышении предела ООО подлежит преобразованию в ОАО и ПК (по Закону) в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела (см. ст.88 ГК, ст.7 Закона об ООО);

в) права и обязанности. См. ст.8, 9 Закона об ООО;

г) ответственность: по общему правилу не несут, однако, участники, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников (п.1 ст.87 ГК);

д) изменение состава участников. См. ст.ст.93, 94 ГК; ст.ст.21-26 Закона об ООО, п.п.12-17 Постановления Пленумов № 90/14. Обратить внимание:

= участник вправе продать или иным образом уступить свою долю в УК или ее часть:

- одному или нескольким участникам ООО; при этом согласие участников и Общества не требуется, если иное не установлено уставом;

- третьим лицам, если иное не предусмотрено уставом. Причем участники пользуются преимущественным правом покупки пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. При безвозмездной уступке преимущественное право не действует; но - на уступку иным способом, нежели продажа, уставом может быть предусмотрена необходимость получения согласия Общества или участников.

Схема: уступка участникам уступка третьим лицам

доп-ся с согласия (устав) доп-ся без согласия доп-ся не доп-ся (устав)

продажа – преим. право иное – м.б. согласие

(но не согласие!)

= выход допускается в любое время независимо от согласия других участников и Общества. При этом должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей доле в уставном капитале в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором было подано заявление о выходе;

= исключение возможно, но только в судебном порядке, причем по иску участников, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10 % УК; основание исключение - грубое нарушение обязанностей либо создание действиями (бездействием) невозможности деятельность общества или существенное ее затруднение (см. ст.10 Закона об ООО).

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.92 ГК, гл.5 Закона об ООО. Обратить внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) - по единогласному решению его участников;

б) преобразование – только в АО, ОДО (по Закону) и ПК.