41. Правовая система: понятие, классификация по правовым семьям

Рассмотрение права с точки зрения системного подхода предполагает изучение фундаментальных связей и закономерностей, определяющих внутреннюю организацию права как единой системы.

Необходимо отметить, что в отечественной юридической литературе нередко встречаются утверждения о тождественности категорий "правовая система" и "система права". При этом под системой права обычно понимают внутреннее строение права, выражающееся в единстве и согласованности действующих в государстве правовых норм и их делении на относительно самостоятельные части (отрасли, подотрасли, институты) в соответствии с предметом и методом правового регулирования.

Категория же правовой системы предназначена для прямого отражения правовой жизни общества и функционирования его институтов: состояния правовой действительности, складывающейся из взаимодействия самих правовых норм, правовых учреждений, их правотворческой и правоприменительной деятельности, правосознания граждан и других правовых феноменов. Через правовую систему и ее элементы происходит увязка права со всей структурой общества и государства.

Таким образом, комплекс правовых предписаний выступает лишь одним из компонентов правовой системы, а "система права" имеет смысл, далекий от понятия "правовая система".

Содержание правовой системы включает в себя следующие аспекты:

институциональный – это и есть система права;

организационно-структурный – правовые учреждения, обеспечивающие действие права;

поведенческий – право, выраженное в юридической практике;

духовно-культурный – право, представленное правовой культурой.

Правовая система представляет собой совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих взаимоотношения в обществе и характеризующих уровень и особенности его правового развития.

Следует учитывать и то, что в рамках мирового сообщества сформированы и продолжают формироваться во многом уникальные правовые системы отдельных государств и иных государственных или межгосударственных образований. Известно, что каждому государству присуще собственное право, в котором проявляются свойственные ему принципиальные характеристики, отражается состояние его развития на данном историческом этапе, фиксируются свойственные данному обществу юридические идеалы и философско-правовые построения, закрепляются верования народа и его традиции, особенности правосознания и правовой культуры. Различным государственно-организованным обществам присущи и различные правовые системы со своими базовыми принципами, юридическими концепциями и категориями, правовыми конструкциями, системой источников права, его внутренней структурой, особенностями правотворческого процесса и осуществления права.

Правовые системы выделяют не только на уровне государства. Вполне обоснованно рассматривать как государственные правовые системы, так и внутригосударственные.

Правовые системы государств:

государства с одноуровневыми правовыми системами, под которыми понимается совокупность права, правовой культуры и юридической практики отдельно взятого так называемого простого унитарного государства, в котором вся территория делится на административные единицы, чей государственно-правовой статус полностью определяется и регулируется правовой системой данного государства (таковыми являются, например, правовые системы Эстонии, Польши или Беларуси);

государства с двухуровневыми правовыми системами, которые возникают и оформляются в странах со сложным государственно-правовым устройством, учитывающим, в частности, юридические особенности автономных образований в иных унитарных государствах (Дания, Украина или Молдова) или специфику субъектов федераций (Канада, Соединенные Штаты Америки, Федеративная Республика Германия);

государства с трехуровневыми правовыми системами, уникальным и единственным примером которых служит Российская Федерация, где помимо федеральной и региональных правовых систем функционируют двойственные системы ряда краев и областей;

государства с параллельными (дуалистическими) правовыми системами, представленные странами, в которых помимо официальных правовых систем существуют и оказывают значительное воздействие на национальное право системы, построенные на религиозных воззрениях, обычаях, традициях или образе жизни народа (примером может быть Индия, где действуют индийское право как нормативная система государства, отраженная в официальных источниках, и индуистское право как неофициальная нормативная система, веками оказывающая заметное влияние на большую часть коренного населения страны).

Правовые системы внутригосударственных образований

Внутригосударственные образования, или регионы, – реальность административно-территориального устройства современных стран. В мире насчитывается свыше 300 региональных структур, входящих на правах самоуправляющихся единиц в состав унитарных или федеративных государств.

Все эти образования объединяет проведение ими в определенной степени самостоятельной и в то же время согласованной с центральной властью правовой политики в пределах региона, наличие собственных законодательных, исполнительных и судебных органов, принимающих и/или реализующих правовые акты на территории образования. Они включают в себя определенные конструктивные элементы региональной правовой системы, такие как: совокупность правовых ценностей, отражающих культурно-исторические, религиозные, национальные, бытовые и иные особенности того или иного региона; правотворчество как нормативно урегулированный процесс создания, изменения или отмены правовых актов данного образования; иерархически организованный правовой массив территориально действующих актов общерегионального значения; реальный процесс правоприменения на территории данного региона.

Характерными чертами региональной правовой системы в литературе являются:

учет национальных и бытовых особенностей региона;

учет географических и природных особенностей соответствующей территории; самостоятельность и динамизм развития;

совместная законодательная компетенция с центром;

свободное законодательствование, расширение и углубление правового регулирования в сфере исключительной компетенции региона;

осуществление собственного правового регулирования до принятия законов государства по вопросам, отнесенным к предметам совместного ведения центра и регионов (так называемое опережающее правотворчество);

создание и функционирование механизма преодоления противоречий между центральным и региональным законодательством.

Во внутригосударственных образованиях возможно зафиксировать:

– правовые системы самоуправляющихся территориальных единиц в рамках централизованного унитарного государства, которым предоставляется самостоятельность, регулируемая конституцией страны и общегосударственными законами.

Примерами могут служить: Фарерские острова в составе Дании, пользующиеся расширенной внутренней автономией; архипелаги Азорский и Мадейра как автономные области Португалии, имеющие политико-административные статусы и собственные правительственные органы; Гагаузия (Гагауз Ери) в Молдове, чье положение определяется республиканским законом как "территориальное автономное образование с особым статусом как формой самоуправления гагаузов"; Автономная Республика Крым в составе Украины, имеющая свой парламент и правительство, однако сфера их полномочий ограничена и в основном регулируется Киевом; и т.п.;

– правовые системы автономий регионалистских государств, которые считают переходными, последовательно превращающимися в федерации.

В их числе, в частности, Великобритания, предпринявшая на рубеже тысячелетий серьезные шаги по наделению Шотландии, Уэльса и Северной Ирландии реальной самостоятельностью в решении внутрирегиональных проблем. Другим примером может служить Китай, в составе которого, в частности, с 1997 г. специальный административный район Сянган (Гонконг), обладающий высокой степенью автономии и полнотой законодательной, исполнительной и судебной власти;

– правовые системы субъектов федераций как формы территориального устройства, представленной отдельными государственными образованиями, которые в целом составляют единое союзное государство.

Среди характерных черт, определяющих правовые системы внутрифедеральных регионов, выделим наделение субъектов федераций учредительной властью, т.е. обладанием права на собственное законотворчество, на принятие собственной конституции (устава, хартии, положения) как Основного закона региона и, естественно, права иметь свои законодательные, исполнительные и судебные органы.

Правовые системы зависимых территорий

За время существования Организации Объединенных Наций с 1945 г. более 80 территориальных образований, народы которых ранее находились под колониальным правлением, стали суверенными государствами и получили членство в ООН. Многие другие территории добились самоопределения благодаря политическому объединению или интеграции с независимыми государствами.

В то же время, несмотря на большой прогресс, достигнутый в процессе деколонизации, в мире насчитывается около 30 территорий, находящихся под внешним управлением Великобритании, США, Франции, Новой Зеландии и некоторых других стран, которых относят к так называемым метрополиям. Среди них: Американское Самоа, Новая Каледония, Гибралтар, Фолклендские острова, Гуам и др. Некоторые из них не имеют собственной государственно-организованной структуры и отнесены, по классификации ООН, к несамоуправляющимся территориям. Однако есть и примеры зависимых территориальных структур, обладающих представительно-управленческими учреждениями, в том числе законодательными и судебными, принимающими нормативные решения и осуществляющими их реализацию на всей территории. Среди них, в частности, "свободно присоединившееся" к США Пуэрто-Рико, британские Бермудские острова или Палестина, которая находится в стадии обретения независимости и обладает собственным парламентом, правительством и судебной системой.

Качественные характеристики правовых систем государств являются условиями их объединения в правовые семьи или круги правовых семей.

Правовой семьей следует считать совокупность государственных правовых систем, близких друг другу схожестью источников права, его сути и структуры, а также исторической общностью правовых институтов и процессов их развития. Факторами, способствующими их объединению в ту или иную семью, могут быть признаны:

– общая историческая судьба (скандинавская или латиноамериканская правовые семьи);

– добровольное воссоздание в стране основных схем построения и функционирования иных правовых систем (примкнувшие государства самостоятельно выбирают подходящие им структуры построения системы законодательства, правоприменения и т.п.);

– прежняя колониальная зависимость, в результате которой страны-метрополии навязывают свою правовую идеологию и юридические учреждения (бывшие колонии Франции восприняли основные идеи законодательного права);

– идеологическая зависимость, связанная с установлением в странах режимов определенной направленности (в частности, создание социалистического права и его экспансия в послевоенную Восточную Европу);

– религиозная идентичность, определяющая приверженность тех или иных стран определенным догмам и канонам.

Правовые семьи могут быть устойчивыми (и в таком качестве существовать столетиями) или изменчивыми (временными), зависящими, например, от формы государственно-политического режима. В любом случае наличие правовых семей является основой для их классификации по различным критериям. В качестве таковых могут быть рассмотрены: общность правовой идеологии, в соответствии с которой строятся общие начала права в той или иной семье; близость правовой методологии как совокупности средств и приемов воплощения права в жизнь, включающих, в частности, источники права, его структуру, юридическую технику, юридическую терминологию и т.п.; сходство систем юридического образования и подготовки юридических кадров; схожая структура юридических профессий и сфер деятельности практикующих юристов; правовые традиции, общие для государств, входящих в правовую семью, и т.п.

В сравнительном правоведении существуют различные классификации правовых семей, отражающие развитие взглядов на специфику правовых систем современности. Но любые подходы к выбору критериев для выделения систематизирующих признаков весьма субъективны. И, как признают сами исследователи правовых систем, действительно в реальной жизни "нет и не может быть законченной правовой или любой иной классификации и что любая выделяющаяся при этом правовая система с неизбежностью будет иметь относительный характер".

При всем многообразии позиций в классифицировании правовых систем современности условно можно выделить два основных направления.

Первое представлено работами французского ученого Рене Давида. Он выдвинул идею трихотомии – выделения трех правовых семей (романо-германской, англосаксонской, социалистической), к которым примыкают религиозные и традиционные системы. В основе этой классификации лежат два тесно взаимосвязанных критерия - идеология (религия, философия, экономическая и социальная структуры) и юридическая техника. Данная классификация пользуется большой популярностью в современной науке.

Второе направление возглавляют немецкие правоведы К. Цвайгерт и Г. Котц. Их критерий классификации так называемый «правовой стиль», учитывающий пять факторов: 1) происхождение и эволюцию правовой системы; 2) своеобразие юридического мышления; 3) специфические правовые институты; 4) природу источников права и способы их толкования; 5) идеологические факторы. В итоге различаются восемь «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.

В советской юридической науке (Саидов А.Х.) в 80-е годы была предложена классификация национальных правовых систем на основе сочетания марксистско-ленинских положений о классовых типах права (рабовладельческого, феодального, буржуазного и социалистического) с названными подходами.

В современной отечественной литературе в целом принята классификация «правовых семей» Р. Давида.

Среди существующих в настоящее время правовых групп и правовых семей романо-германская правовая семья занимает особое место и имеет для развития юридической теории и практики особое значение. По словам Рене Давида, она является «первой семьей, с которой мы встречаемся в современном мире».

Романо-германская правовая семья охватывает большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. Ко второй группе - правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран.

Континентальная Европа считается общепризнанным центром развития романо-германской правовой семьи. Однако бурное развитие ее за последние столетия наблюдалось и в других частях Света и регионах. С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подразделяют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинскую и другие правовые подгруппы.

Свое историческое и генетическое начало романо-германская правовая семья берет в Древнем Риме. Ее истоки находятся в римском праве. Это отличает данную правовую семью от англосаксонской и всех других существующих в современном мире правовых семей. Именно в истоках заключается ее главная особенность.

В последующем романо-германская правовая семья распространилась за пределы континентальной Европы за счет колонизации европейскими странами других стран, насильственной экспансии романо-германской правовой семьи в неевропейские страны, а также за счет добровольной рецепции, усвоения и перенесения ряда ее положений иными странами. Случаи усвоения и добровольного перенесения некоторых положений из романо-германской правовой семьи в англосаксонскую правовую семью можно наблюдать, в частности, на примере развития правовых систем отдельных штатов США. Правовые системы Луизианы, Невады, Техаса и ряда других штатов, бывших под властью Франции, Испании и иных метрополий, после получения ими статуса штатов США органически сочетали в себе элементы англосаксонского общего права и элементы романо-германского, континентального права. Эта ситуация сохраняется и по сей день.

Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:

единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);

главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;

высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;

весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;

правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;

особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.

Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право. В своем становлении романо-германская правовая семья прошла три главных этапа:

1) эпоха Римской империи - XII в. н.э. - зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476 г. н.э.), господство в Европе архаических способов решения споров - поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.д., т.е. фактическое отсутствие права;

2) XIII - XVII вв. - возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти;

3) XVIII - XX вв. - кодификация права, принятие конституций (в США, Польше, Франции и т.п.), появление отраслевых кодексов (Гражданский кодекс Франции 1804 г., Гражданское уложение Германии 1896 г.), создание национальных правовых систем.

Англо-саксонская правовая семья наиболее распространена в мире правовых семей. Ею охватывается территория таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия, и многих других. Почти третья часть населения земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально заложенным в данную правовую семью и, в особенности, в ее ядро - английское право.

Англосаксонскую правовую семью часто называют еще семьей общего права (common law).

Данная семья характеризуется следующими признаками:

основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

ведущая роль в формировании права (правотворчестве) отводится суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;

на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего в судебном порядке;

главенствующее значение имеет в первую очередь процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

нет кодифицированных отраслей права;

отсутствует классическое деление права на частное и публичное;

широкое развитие статутного права (законодательства), а юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

юридические доктрины, как правило, носят сугубо прагматический, прикладной характер.

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре главных этапа:

1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) - отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона;

2) 1066 - 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) - централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;

3) 1485 - 1832 гг. - период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать опираясь на общее право, стали разрешаться посредством возникшего "права справедливости", которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля) исходя из принципов справедливости;

4) 1832 г. - наши дни - судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела опираясь как на общее право, так и на собственное убеждение в справедливости (т.е. при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом - судебные прецеденты, так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, - "судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи"); распространение данной системы на английские колонии, где они внедрились, согласуясь с местной спецификой.

К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.

В отличие от англосаксонской и романо-германской правовых семей мусульманское право не является самостоятельной отраслью или областью науки. Сложившись в своей основе еще в VII-X вв., в период становления и развития феодальных отношений в Арабском халифате, оно неизменно выступает лишь как одна из сторон ислама. Эта религия, отмечается в научных источниках, содержит в себе, во-первых, теологию, которая устанавливает и уточняет, во что мусульманин должен верить и во что не должен верить, а, во-вторых, предписания верующим, указывающие на то, что они должны делать и что не должны. В исламской религии совокупность таких предписаний называется шариатом (в пер. с араб. – «путь следования») и составляет, собственно, то, что называют мусульманским правом.

Согласно догмам ислама мусульманское право имеет своим происхождением Аллаха, который открыл это право и довел его до всего общества и отдельно взятого человека через своего посланника и пророка Мухаммеда. Личность последнего занимает важное место в религиозной доктрине ислама в целом.

Этот человек был избран самим Богом в качестве посланника и пророка, говорится в самых ранних и более поздних богословских исследованиях. Признание пророческой миссии Мухаммеда - один из двух непременных символов мусульманской веры. А именно веры в то, что «нет никакого божества, кроме Аллаха», и что Мухаммед является пророком и посланником Аллаха.

Незыблемая основа мусульманского права - Коран. Это главная священная книга мусульман, в которой собраны различные проповеди, обрядовые и юридические установления, молитвы, заклинания, всякого рода назидательные рассказы и притчи, произнесенные Мухаммедом в Мекке и Медине. Содержание Корана составляют высказывания Аллаха своему пророку и посланцу Мухаммеду.

Коран является первым и основным источником мусульманского права. Однако никто из мусульманских юристов его не воспринимает ни в качестве книги права, ни в качестве кодекса мусульманского права. Отдельные положения юридического характера, содержащиеся в Коране, далеко не достаточны для того, чтобы вести речь о кодификации. Более того, многие правовые институты, имеющие огромное значение для формирования и развития мусульманского права, в этой священной книге даже не упоминаются.

Вот почему мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается непосредственно не к Корану, который он не может и не должен толковать, а к книгам, написанным в разные годы авторитетными юристами, учеными-богословами и содержащим в себе такое толкование.

Коран же как главная священная книга мусульман, как «руководство для богобоязненных» и предостережение для неверующих, для всех, которые «пытаются обмануть Аллаха, и тех, которые уверовали, но обманывают только самих себя», будучи основополагающим источником мусульманского права, выступает все же в первую очередь как фундаментальный богословский труд. Он является моральной и религиозно-философской основой мусульманского государства и права, исходным моментом в процессе их возникновения и развития. Однако Коран не может рассматриваться исключительно как правовой памятник, как чисто или даже преимущественно юридический акт.

Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:

главный творец права - Бог, а не общество, не государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и соответственно строго соблюдать;

источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов;

весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями образует в своей совокупности единые правила поведения;

особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов, конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в их основе конкретные решения;

отсутствует деление права на частное и публичное;

нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;

судебная практика в собственном смысле слова не является источником права; во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонской правовых семьях).

Индусское право имеет своим источниками «Веды» (древнеиндийские памятники II тысячелетия до н.э.), согласно которым общество делится на четыре варны (касты). Члены различных варн должны следовать божественно предустановленной для их варны дхарме – закону, обычаю, правилу поведения. Сборники толкования смысла дхарм – дхармашастры (II в. до н.э. – III в. н.э.) рассматриваются как равноценные части единого индусского права. Кроме того, к источникам индусского права относятся нибандхазы (составлены в XII-XVII вв.) – сборники комментариев к дхармашастрам.

Дхармашастры и нибандхазы придают большое значение «хорошему обычаю», соответствующему дхарме. В этом смысле обычаи являются источником позитивного индусского права. Причем каждая индусская община, каждая каста (и многочисленные подкасты) и даже каждая семья имеет свои обычаи. Возникающие споры решаются собранием членов касты на основе ее обычаев. В тех случаях, когда нет заранее установленных правил, индусское право рекомендует индивидам и судьям руководствоваться требованиями разума, совести и справедливости.

Модернизация индусского права, начатая Индией в 1947 г. (после достижения независимости), не завершена до сих пор, поскольку не принят предусмотренный Конституцией 1950 г. Гражданский Кодекс, который должен был установить единый для всех жителей страны гражданско-правовой статус.

Социалистическая правовая система возникла в России в 1917 г. и охватывала бывший СССР, европейские социалистические страны, ныне господствует в КНР, Вьетнаме, КНДР, на Кубе. Ее формирование было обусловлено, прежде всего, марксистско-ленинской идеологией, принципами политического устройства общества. В СССР и других странах социалистической правовой системы получили воплощение следующие идеи:

централизованное управление экономикой, в целом повлекшее за собой использование императивных норм, плановых регуляторов, детальной регламентации гражданских договоров, правового положения имущества и полномочий субъектов;

обобществление собственности, создание государственной собственности;

национализация предприятий, банков, хозяйственного имущества, а в некоторых странах земли; регулирование меры труда и потребления и, как следствие, создание социально-правовых институтов нормирования трудовой деятельности и распределения социальных благ.

Вмешательство государства во все сферы жизни привело к постепенному отмиранию частного права и доминированию публично-правовых институтов. Многие институты гражданского права, в том числе институт собственности, приобрели публично-правовой характер, важнейшие виды хозяйственных договоров заключались и реализовывались на административно-правовой основе.

В уголовном и административном праве приоритетно защищалась государственная собственность, запрещалась частная предпринимательская деятельность, предусматривались серьезные санкции за антисоветскую агитацию и пропаганду.

Были упрощены процедурные нормы, ограничены права обвиняемых и подсудимых на защиту. В результате сформировался обвинительный уклон, идеологизация судебного производства, отказ от использования суда присяжных.

В то же время социалистической правовой системе присущи определенные достижения: глубокая теоретическая и практическая проработка вопросов пользования, владения, распоряжения государственным имуществом; внедрение в мировую юридическую практику институтов планово-правового регулирования экономических отношений, нормативно-правовых форм защиты наемных работников, обеспечения гарантированного права на труд, бесплатного здравоохранения, образования и др.

Таким образом, правовые семьи неоднородны. В каждой из перечисленных семей имеются свои отличительные особенности, одновременно неизбежно присутствуют и черты, присущие любому праву и любой правовой системе. Общий признак - все они выступают в качестве регуляторов общественной жизни, средством управления обществом, выполняют охранительную, защитительную и принудительную роль, стоят на страже прав человека и гражданина.

Российская правовая система, имеющая многовековую историю со своими традициями, была объектом изучения многих ученых, в том числе со стороны юристов и философов. На результаты исследования влияло множество факторов, в числе которых слабое развитие традиции либерализма: наиболее крупные мыслители, в числе которых В.С. Соловьев, Б.Н. Чичерин, И.А. Ильин, Н.А. Бердяев и др., придерживались несколько иных взглядов. Их больше интересовали отдельные государственно-правовые явления (российская цивилизация, государство и т.п.), чем правовая система в целом. Объектом пристального изучения было правосознание (П.И. Новгородцев, И.А. Ильин и др.). В советский период в основном говорили о социалистическом типе права. Об этом также писали западные крупнейшие компаративисты. Даже вопрос о правовой системе вообще начал обсуждаться в научной литературе лишь в конце 80-х годов прошлого века. Интерес к российской правовой системе заметно усилился после распада Советского Союза и проведения правовой реформы, связанной с принятием новых правовых актов, основанных на общечеловеческих ценностях. Определенное значение имеет и то, что правовая система является широким понятием, охватывающим все правовые средства, в том числе правотворчество, систему права, правосознание, механизм правового регулирования и т.п. Раскрытие особенностей как правовой системы в целом, так и ее отдельных элементов имеет как теоретическое, так и практическое значение.

Вопрос об особенностях российской правовой системы относится к числу дискуссионных. По мнению А.П. Семитько, российская правовая система, которая относится к романо-германской правовой семье, характеризуется следующими особенностями:

высокая, приоритетная защита общих интересов, общего дела, дух соборности в ущерб личным притязаниям индивида, его правам и интересам;

слабость личностного правового начала в культуре вообще;

широкое распространение неправовых регуляторов в обществе (моральных, морально-религиозных, корпоративных и т.д.);

отрицательное отношение православной религии к фундаментальным устоям правового общества и к праву, к правовой культуре;

высокая степень «присутствия» государственности в общественной жизни, государственной идеологии, огосударствление многих сторон общественной жизни, подчиненность права государству.

Несомненно, вторая, третья и пятая особенности, относятся к числу существенных признаков российской правовой системы. Что касается первой особенности, то она однозначно была характерна для дореволюционной и советской правовых систем, но в современной правовой системе России начиная по крайней мере с 1993 г. приоритетность прав и свобод человека декларируется (ст. 2 Конституции РФ, структура УК РФ и др.). Другими словами, данный признак небесспорен. Четвертая особенность - отрицательное отношение православной религии к фундаментальным устоям правового общества и к праву, к правовой культуре, - по нашему мнению, не может быть признана сущностным признаком российской правовой системы по следующим основаниям: во-первых, не всегда Православная церковь имела влияние на правовую систему (например, в советский и постсоветский периоды); во-вторых, православие характерно не только для России, что выходит за рамки ее особенностей; в-третьих, в России помимо православия существуют и другие религии.

Об особенностях российской правовой системы пишут и зарубежные исследователи. Они, как указывает М.Н. Марченко, акцентируют внимание прежде всего на том, что:

российская правовая система является «скорее прерогативой, нежели нормативной» системой, что в ней зачастую действуют скорее «понятия», нежели «нормы права»;

эта система имеет наряду с системами, построенными на религиозной основе, «псевдорелигиозный» характер;

в правовой системе России право по-прежнему выступает как средство в руках государства, которое раньше использовалось для строительства коммунизма, а ныне – «для создания нового экономического порядка в стране»;

частное право в российской правовой системе в значительной мере поглощается публичным правом;

так же как и в прежние годы, российское право в значительной степени зависит от политики и экономики;

в российской правовой системе, в отличие от романо-германской правовой семьи, отсутствует четко выделенная из отрасли гражданского права система норм, формирующих коммерческое право.

Однако эти утверждения представляются не совсем правильными. Первые два признака не являются сущностными ни для российской правовой системы, ни для российского права. По крайне мере авторы «сгущают краски». То же самое можно сказать и в отношении последнего признака - отсутствие отрасли (норм) коммерческого права, выделенного из гражданского права. Между тем ни одному ученому не удалось обосновать наличие отрасли коммерческого права, отличного от предпринимательского, по одной простой причине: отсутствует особый метод правового регулирования. Что касается наличия коммерческого законодательства, то это зависит в большей степени от деятельности законодательных органов власти, хотя принятие торгового кодекса при отсутствии предпринимательского вряд ли целесообразно. Указанная проблема относится к числу методологических, где не может быть простых решений.

Прежде всего, надо отметить, что проводимая в России правовая реформа, должна учитывать специфику правовой ментальности русского народа, более того – на ней базироваться. Однако в настоящее время в правотворческой деятельности государства не учитываются русская правовая традиция, русское правосознание, национальная правовая ментальность народа. Заимствуемые сегодня западные правовые образцы и модели не вписываются в российскую правокультурную среду, а потому отторгаются.

Итак, учет русской правовой ментальности, правовой ментальности населяющих Российскую Федерацию народов, их правокультурных традиций дает основание для вывода о том, что в современной России складывается новая, особая разновидность правовой системы, которая не вписывается в рамки традиционных правовых семей (романо-германской, англосаксонской, мусульманской, обычно-традиционной и др.). Это — особая евразийская правовая семья. Важно учитывать не только современное состояние, но и тенденции развития правовых систем субъектов Российской Федерации, особенности переживаемого Россией этапа развития.