2. Порядок заключения договора

Исход крупных дел

зависит от мелочей.

Д. Карнеги

В соответствии с действующим законодательством договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 402 ГК). Достижение соглашения является процессом, в результате которого появляется акт (документ). Основанием заключения договора является инициатива одной из сторон. Однако в ряде случаев закон обязывает другую сторону вступить в договорные отношения¹, в противном случае с обязанной стороны будет, к примеру, принудительно взыскана сумма непоставленных товаров. Процесс заключения договора состоит из 2 стадий:

а) оферты² – предложение заключить договор;

б) акцепта³ – ответ на предложение.

По закону (ст. 405 ГК) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно указывает на все существенные условия и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

При несоблюдении в предложении хотя бы одного из требований оно не считается офертой, а квалифицируется лишь как вызов на оферту, к примеру, реклама, которая ни к чему не обязывает того, кто ее обнародовал и к кому она обращена.

Сторона, сделавшая предложение, в гражданском праве именуется оферентом.

Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст. 408 ГК).

Действующий Гражданский кодекс содержит ряд требований к оферте. Она должна:

1) выражать окончательное решение оферента вступить в договор и считать себя обязанным выполнить внесенное предложение;

2) содержать существенные условия предполагаемого к заключению договора;

3) быть адресованной определенному кругу лиц.

Гражданским законодательством не признается публичная оферта, то есть предложение, адресованное неограниченному и неточно определенному кругу лиц (кроме случаев выставления товаров на продажу и проведения аукционов).

В большинстве случаев договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, согласия акцептанта. Если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Особое правило действует для договора, подлежащего государственной регистрации. В таком случае он считается заключенным с момента регистрации, а при необходимости нотариального удостоверения и регистрации – с момента регистрации договора, если иное не предусмотрено законодательными актами. Договор может быть заключен в любой форме. Если законодательство для данного вида договора не требует нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Порядок заключения договора определяется ст. 402–419 ГК и иными нормативными правовыми актами. Например, порядок заключения договора подряда в капитальном строительстве определяется постановлением Совета Министров № 457 от 29 ноября 1991 г. «О договорах подряда в капитальном строительстве».

Юридическая литература кроме публичной оферты различает твердую оферту, в которой указывается срок для ее принятия (ответа акцептанта). Акцептант связан офертой в течение срока, указанного в оферте, в противном случае при нарушении сроков оферты он несет ответственность. От оферты можно отказаться при условии, что ответ будет получен одновременно с офертой или ранее оферты. Акцептант, получив оферту, должен ее акцептовать или отказаться от нее в срок, указанный в оферте. В противном случае он становится оферентом. Это происходит, когда ответ о согласии заключить договор содержит иные, чем было предложено офертой, условия договора. В случае, если в оферте не указан срок для акцептора, он должен ответить на оферту в разумный срок своевременно и безусловно, то есть без внесения каких-либо изменений в оферту. Если оферент получил акцепт с опозданием, ему необходимо действовать активно (сообщить акцептанту о том, что ответ получен несвоевременно), в противном случае действует правило «молчание – знак согласия». Если оферта сделана устно и в ней не определен срок для ответа, она должна быть акцептована немедленно. Следует помнить, что допущенные ошибки и недоработки технического персонала и служащих акцептанта или оферента при этом значения не имеют. В случае возникновения между сторонами разногласий при заключении договора стороны вправе обратиться для разрешения спора в хозяйственный суд, если это предусмотрено законом или соглашением сторон.

Оферта может представлять собой развернутый проект договора либо заказ, исходящий от стороны, которая нуждается в определенных услугах (например, от покупателя). Но каким бы способом оферта ни была выражена, договор признается заключенным лишь в случае прямого ее подтверждения. Оферта устанавливает, что договорные обязательства для направившего лица возникают с момента ее получения адресатом. Если же извещение об отзыве оферты поступило раньше, она считается неполученной.

Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для отправления акцепта. Если же срок для акцепта оферты не установлен, она может быть отозвана в любое время, установленное для акцепта. Отзыв оферты непременно должен быть сообщен адресату. После акцепта оферта становится безотзывной. Акцептант же не может принять оферту, если ему известно об ее отзыве.

Закон требует, чтобы акцепт был полным и безоговорочным. Чтобы иметь силу акцепта, принятие оферты должно отвечать следующим определенным требованиям:

1. На практике может возникнуть вопрос об отзыве акцепта, если извещение об этом поступит лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним. В этом случае акцепт считается неполученным (ст. 409 ГК).

2. Когда в оферте срок для акцепта определен, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 410 ГК).

3. Если же срок для акцепта не определен, наступающие последствия различаются в зависимости от того, в какой форме была направлена оферта.

4. Если оферта сделана устно без указанного срока для акцепта, договор считается заключенным, когда другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (ст. 411 ГК).

5. Существенное значение может иметь выявление места, в котором должен быть заключен договор. Если в договоре не указано место его заключения, договор считается заключенным по месту жительства гражданина или месту нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 414 ГК).

6. В случаях, когда в соответствии с Гражданским кодексом и иными актами законодательства для стороны, которой направлена оферта, заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта (п. 1 ст. 415 ГК).

7. В случаях, когда в соответствии с Гражданским кодексом и иными актами законодательства заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда (п. 2 ст. 415 ГК).

Правила о сроках, предусмотренные п. 1 и 2 ст. 415 ГК, применяются, если другие сроки не установлены законодательством или не согласованы сторонами.

8. Если сторона, для которой в соответствии с Гражданским кодексом и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 415 ГК).

К числу наиболее общих оснований для возникновения договоров относятся нормы Гражданского кодекса, регламентирующие их заключение путем проведения торгов. В них речь идет о продаже вещи или имущественного права на конкурсной основе. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Согласно ст. 417 ГК, путем проведения торгов может быть заключен любой договор при условии, что иное не вытекает из закона.

В качестве организатора торгов закон называет собственника вещи или обладателя определенного имущественного права либо специализированную организацию. Таким образом, договоры о продаже вещи могут быть заключены лишь путем проведения торгов. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Форма проведения определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если только иное не предусмотрено законом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и конкурсе допускается участие любого лица. В закрытом аукционе и конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Если предметом торгов является только право на заключение договоров, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан устанавливаемый для этого срок. Организатор торгов вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса – не позднее чем за тридцать дней до проведения.

Если указанные сроки были нарушены, организатор торгов обязан возместить участникам понесенный реальный ущерб. Организатор закрытого аукциона или конкурса в таком случае обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб, независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

В обязанности покупателя входит внесение задатка в размере, в сроки и в порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату, он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору. Протокол о результатах торгов, имеющий силу договора, подписывается лицом, выигравшим торги, и их организатором в день проведения аукциона или конкурса. Выигравшее торги лицо, уклонившееся от подписания протокола, утрачивает внесенный задаток. Уклонившийся от подписания протокола организатор торгов обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки в части, превышающей сумму задатка, которые причинены участием в торгах. Когда предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из сторон от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Разновидностью конкурсов является объявление тендера на приобретение вещи, выполнение работ и оказание услуг. Сторона, объявившая тендер, сама определяет, с кем и на каких условиях заключать договор. Законодательством Республики Беларусь по поводу тендеров предусмотрено:

– обязательное проведение тендера на приобретение товаров, оказание услуг, строительство и ремонт объектов для организаций с государственной формой собственности;

– сообщение о проведении тендера в средствах массовой информации;

– заключение договора на участие в тендере и договора по итогам определения победителя по поводу предмета тендера.

При заключении договоров и после прохождения вышеизложенных процедур закон предписывает соблюдение формы договора (устной, простой письменной, нотариально удостоверенной) (ст. 160, 161, 164 ГК). При несоблюдении соответствующей формы договор признается незаключенным.

Таким образом, установленный порядок заключения договоров не только определяет законность действий сторон, но и гарантирует защиту возникших у них прав и обязанностей.