Вопрос 3. Преступления против половой неприкосновенности.

Ее связывают с малолетием и неразвитостью лица. В прежнем УК одним из терминов, обозначающим половую неприкосновенность, было недостижение потерпевшим (-ей) половой зрелости. Но ни медики, ни юристы не знали критериев установления такого основания. Что такое достижение половой зрелости и каковы показатели ее достижения? Каждый раз в таком случае дело направлялось на экспертизу и с учетом физических данных потерпевшего, полового развития, способности к совокуплению, деторождению, вынашиванию плода, воспитанию, эксперт делал заключение. Если лицо не достигало возраста 16 лет (как правило), то лицо обязательно направлялось на экспертизу. Законодатель принял решение отказаться от такого признака за сложностью его установления. Вместо этого признак в ст. 134 и ст. 135 появился признак: «не достигший 16-летнего возраста». Здесь возникла сложность: признак был формализован. Указывается также на заведомость, знание субъекта о достижении/недостижении потерпевшим 16-летнего возраста.

В соответствии с Законом 2009 г. проведена дифференциация за преступление по ст. 134 по признаку возраста. В ч. 2 говорится о лицах, не достигших 14-летнего возраста; в ч.3 – с лицом, заведомо не достигшим 12-летнего возраста. В ч. 4 говорится о группе лиц, группе лиц по предварительному сговору, организованной группой.

В ст. 134 и ст. 135 говорится об отсутствии признаков насилия. А что если действие сопряжено с угрозой применения насилия? Получается, что ответственность наступает только при отсутствии признаков, предусмотренных ст. 131 и 132. Если эти деяния совершаются с признаками предусмотренными ст. 134, то имеет место квалификация по ст. «Действия сексуального характера», в т.ч. «Изнасилование». За ненасильственные действия сексуального характера более строго наказуемы (по ч. 4 ст. 134 – от 12 лет до 20 лет).

Использование беспомощного состояние нередко связывается с малолетством потерпевшего (до 12 лет). Признак появился не только в ст. 131 и 132, но и в ст. 134 и 135. Это признак как насильственных, так и не насильственных преступлений. Поэтому трудно понять логику законодателя. Есть разночтения в этом вопросе, что требует скорого законодательного разрешения.

Наступление беременности – вид тяжкого вреда здоровью. Нередко это связывается с прерыванием беременности и последующей неспособностью к деторождению.

Изменения и дополнения 2012 года.

ФЗ № 14-ФЗ от 29. 02. 2012 г. «О внесении изменений в УК РФ и иные законодательные акты о преступлениях сексуального характера».

Данный закон касается половой неприкосновенности несовершеннолетних. Половая неприкосновенность напрямую связана с возрастом лица – недостижением 18-летнего возраста. В зависимости от возраста выделяют несколько категорий несовершеннолетних:

1. Лица, не достигшие 12 лет;

Согласно новому примечанию к ст. 131 УК лицо, не достигшее 12 лет, в силу возраста находится в беспомощном состоянии, т.е. не может понимать характер и значение совершаемых с ним действий, а, следовательно, ответственность должна наступать по ст. 131 и 132 УК, а не по ст. 134, 135 УК. Формализация этого возрастного порога имеет негативную сторону. Практика сталкивалась с этим порогом возраста; теперь, если потерпевшая имела определенный сексуальный опыт, знала о том, что с ней делают, то ответственность должна наступать уже за добровольные сексуальные отношения, но никак не по ст. 131 и 132 УК. Теперь этого не учитывают.

2. Лица, достигшие 12 лет, но не достигшие 14 лет;

Этот возрастной порог называется «малолетний возраст потерпевшего». Законодатель отнес малолетний возраст потерпевшего к числу дифференцирующих средств, т.е. как квалифицирующее обстоятельство при дифференциации наказания. В общей части данная категория тоже отмечена несколько раз. За совершение преступления против такого лица стало возможным применение пожизненного лишения свободы (ст. 57), стали неприменимы условные осуждения и отсрочка отбывания наказания, условно-досрочное освобождение и замена более мягким наказанием возможно только при отбытии 4/5 назначенного наказания (ст. 79 и 80 УК), лица в возрасте старше 18 лет, совершившие преступления против половой неприкосновенности указанных лиц и страдающих расстройством сексуальных предпочтений – педофилией, не исключающих вменяемость, стало возможно применение принудительных мер медицинского характера и введен п. «д» ч. 1 ст. 97 УК.

3. Лица, не достигшие 16 лет;

Этому факту придается двоякое значение: это – криминообразующий признак, т.е. обуславливает преступность и наказуемость деяние, т.е. ответственность по ст. 134 и 135 УК возможно лишь при условии, что лицо не достигло 16 лет. Здесь недостаточно недостижение 16 лет, но также необходимо и недостижение половой зрелости. В чем причина отхода от формализованного критерия «лицо, не достигшее 16 лет» и дополнение критерия еще и признаком «недостижение половой зрелости»?

- способность лица к выполнению половых функций;

- степень умственного развития лица, которое проверяется на предмет достижения/недостижения лицом половой зрелости.

- способность к вскармливанию ребенка

- выполнение воспитательных функций и т.д.

Минусы критерия «недостижения половой зрелости»: лицо вступающие в интимную связь с потерпевшим не имеет под рукой эксперта и поэтому не может предугадать достигло ли лицо половой зрелости, т.е. ситуация чревата объективным вменением (все зависит от того, что скажет эксперт), что в силу ч. 2 ст. 5 УК недопустимо. По мнению Кругликова, второй названный критерий в ст. 134 и 135 УК включен в основание уголовно-правовой ответственности ошибочно.

4. Несовершеннолетние (недостижение 18 лет).

Это – квалифицирующее обстоятельство для изнасилования и иных насильственных действий сексуального характера (п. «а» ч. 3 ст. 131 и ст. 132). Так же это квалифицирующее обстоятельство состава «понуждение к действиям сексуального характера» (ч. 2 ст. 133).

Заметно стремление законодателя к унификации субъективного признака. Это выражается в отказе в ряде статей от признака заведомости (исключен из ст. 121 и 122, 127¹ и 127², 134 и 135, 240 и 241 УК). Это в целом положительное решение законодателя, по мнению Кругликова. Однако это повторение пройденного. Ранее законодатель уже отказывался от этого признака, однако спустя несколько лет снова возвращался к нему. Сделано это непоследовательно и признак заведомости в некоторых статьях сохранении – ст. 126 и 127, 202 и 206 УК. Это – результат небрежности, законодательного сбоя – не прошерстили Особенную часть УК.

Осознание может варьироваться в следующих пределах:

- данный признак в представлении лица неизбежен (заведомо знает, лицу достоверно известно о недостижении потерпевшего такого-то возраста);

- вероятен (высокая степень возможности);

- возможен;

- не исключен (вероятность чуть выше 0).

Последние три характеризуются и представлениями субъекта.

Курс на унификацию субъективных признаков состава, считает Кругликов, нужно продолжить.