Тема 15: Система права и правовая система.

Вопросы:

1. Понятие системы права.

2. Элементы системы права: отрасль права, правовой институт, правовая норма.

3. Понятие правовой системы, элементы. Понятие правовой семьи, виды правовых семей.

1. Понятие системы права.

Система права – это юридико – доктринальная категория и конструкция, которая включает в себя нормы права и объединяющие их правовые институты и отрасли права.

Всякой системе свойственна определенная структура, т.е. «наличие связей между элементами и появление в целостной системе новых свойств, не присущих элементам в отдельности».

Совокупность норм может быть структурирована (по источникам и т.д.), но не иметь признаков системности. И тогда понятие «система права» и «структура права» не совпадают. В таком случае «система права» шире, чем «структура права».

«Система законодательства» - это все действующее позитивное право, содержащееся в законах и подзаконных актах.

2. Элементы системы права: отрасль права, правовой институт. Правовая норма.

Правовая норма является единственным системным элементом права.

Система права включает в себя множество различных норма, регулирующих разные общественные отношения.

Закономерность системы права:

- однородные отношения регулируются однопорядковыми нормами.

На этой основе нормы права внутри системы права группируются в правовые институты и отрасли права.

Правовой институт – это совокупность однопорядковых норм, регулирующих определенный вид общественных отношений.

Например:

- институт собственности;

- лица; в гражданском

- исковая давность; праве

- преступление;

- наказание; в уголовном

- уголовная ответственность несовершеннолетних; праве

- заключение и прекращение брака;

- брачный контракт; в семейном

- права и обязанности супругов. праве

Отрасль права – это совокупность однопорядковых норм,регулирующих определенный род общественных отношений.

Правовые институты одной отрасли выражают видовое различие в рамках одной отрасли права.

Это целостная, относительно самостоятельная группа норм (обладает признаками системности).

Различаются отрасли материального и процессуального права.

Отрасли материального права:

- конституционное

- гражданское

- трудовое

- уголовное

- земельное и др.

Отрасли процессуального права:

- гражданско-процессуальное

- уголовно-процессуальное.

Нормы материального права закрепляют исходные права и обязанности субъектов права. Нормы процессуального – определяют порядок и процедуры реализации норм материального права, права и обязанности субъектов процессуально – правовых отношений.

Процессуально - правовые формы и процедуры – важная юридическая гарантия реальности прав и свобод личности, а также необходимым условием эффективности действия права.

Мера процессуализированности права – качественный показатель степени развитости права.

В рамках ряда отраслей формируются подотрасли права.

Подотрасль права – это крупная составная часть отрасли права, объединяющая группу однородных правовых институтов.

Постепенно развиваясь, формирует новую самостоятельную отрасль права (конституционно-процессуальное, административно-процессуальное, авторское, патентное и т.д.).

Критерии деления норм на отрасли и институты:

- предмет правового регулирования;

- метод правового регулирования.

Предмет – определенный вид общественных отношений. Это содержательная сторона правовых норм.

Метод правового регулирования – различные способы правового воздействия со стороны государства на общественные отношения.

Существует два полярных метода:

1) метод автономии (диспозитивный) представляет самим участником регулируемого правом возможность самостоятельно определять свое поведение в рамках закона (в гражданском, семейном, трудовом);

2) авторитарный (императивный) основан на использовании властных правовых предписаний, которые устанавливают основания и порядок возникновения конкретных прав и обязанностей у участников правовых отношений (уголовное, административное, финансовое и т.д.).

В литературе принято различать отрасли:

- публичного;

- частного;

- конституционного;

- административного;

- уголовного;

- процессуального права.

Критерий: сфера интереса (частного или публично-правового).

Субъект частный (его частная жизнь и в связи с этим права).

Субъект публичный (гражданин, член публично – политической организации).

Сегодня многие склоняются к тому, что такое деление права и отраслей является доктринальным преувеличением.

Любая норма права в любой отрасли объединяет в себе (по смыслу общеправового принципа формального равенства) оба начала: публично -правовое и частно – правовое.

«Смысл деления права на публичное и частное состоит в том, чтобы выразить правовое значение и общественной пользы, и частной пользы (общественного и частного благ, интересов, воль) в их взаимосогласованном единстве» (Нерсесянц).

Общая воля, представленная в норме права – это и есть правовая форма сочетания публичных и частных интересов.

3. Понятие правовой системы, элементы. Понятие правовой семьи, виды правовых семей.

Правовая система – это научная категория дающая многомерное отражение правовой действительности конкретного государства на ее идеологическом, нормативном, институционнальном и социологическом уровнях.

Элементы правовой системы:

1. доктринально – философский (правопонимание, понятия, категории права).

2. нормативный – совокупность позитивных норм.

3. институциональный, т.е. юридические учреждения (правотворческие и правоприменительные и правоохранительные).

4. социологический – правоотношения, применение права, юридическая практика.

«Правовая система» используется и в другом значении для обозначения группы национальных правовых систем со сходными признаками. В этом случае чаще используется термин «правовая семья» и определяется следующим образом:

совокупность национальных правовых систем, объединенным общностью исторического формирования, структуры источников, ведущих отраслей и правовых институтов, понятийно-категорического аппарата и юридической науки.

Большинство авторов в современной юридической литературе выделяются следующие правовые семьи (исходя из совокупности юридических и социально-исторических критериев):

1. семья общего права;

2. романо-германская правовая семья;

3. обычно-традиционная правовая семья;

4. мусульманская правовая семья;

5. индусская правовая семья.

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие на основе римских, канонических и местных правовых традиций.

В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, большинство государств Центральной и Южной Америки, право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда.

Черты романо-германской правовой семьи:

1. Закон является единственным источником права. Признаются только писанные источники права.

2. Кодифицированность законодательства по основным отраслям права.

3. Правовая норма понимается как общее предписание или модель поведения. Степень абстракции правовой нормы обычно вырастает по мере увеличения юридической силы акта.

4. Суд рассматривается как орган применения права. Однако в XXв. происходит эволюция такого подхода, в результате чего судебная практика стала рассматриваться источником права.

В качестве источников (субсидиарного характера) права в этих странах теперь признаются также общие принципы права и обычай.

5. Структура романо-германского права предусматривает деление права на публичное и частное.

6. Схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки.

7. Преобладание материального права над процессуальными.

Англосаксонская правовая семья или семья общего права уже в течение длительного времени охватывает право Великобритания, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии и др. стран.

Черты англосаксонского права:

1. Это право традиционно создавалось и создается судьями и по своей природе и содержанию является судейским правом.

2. По сравнению с другими правовыми семьями имеет ярко выраженный казуальный характер это система доминирования «прецедентного» права и полного или почти полного отсутствия «кодифицированного» права.

3. В процессе своего возникновения и развития общее право было подвержено лишь незначительному влиянию римского права.

4. Общее право придает повышенную роль и значимость процессуальному праву.

Английское право по своей природе это не право принципов, наоборот, это право процессуалистов и практиков.

5. Общее право отличается довольно высоким уровнем независимости судебной власти по отношению ко всем другим государственным властям.

6. Общее право характеризуется обвинительным характером судебного процесса. В связи с этим в Англии отсутствует институт государственного обвинения.

Обычно-традиционная правовая система сегодня охватывает страны Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Южной и Юго-Восточной Азии и некоторые другие.

В странах этих регионов сегодня традиционное право является не самостоятельной правовой системой, а лишь подсистемой национального права. Здесь традиционное право и европейские правовые модели в определенных сферах действуют параллельно. Структуру самого традиционного права характеризует дуализм норм (юридический и религиозно-нравственный характер).

Основные характеристики обычного традиционного права:

1. Это незавершенное право или предправо с точки зрения системности.

2. Правопонимание еще слитно с космическим миропониманием.

3. Юриспруденция еще неизвестна как сфера профессиональной деятельности.

4. Единственный источник права – обычай; отсутствует вертикальная соподчиненность норм.

5. Крайне слабая роль государства в формировании и реализации права.

6. Обычное право – право личное, а не территориальное.

7. Обычное право характерно для обществ с застойным характером развития, со слабо развитой государственностью.

8. Обычное право – одна из форм консервации прошлого, препятствие для централизации государства в силу локальной замкнутости и противоречивости.

9. Обычное право нерукотворно, т.к. является элементом» мирового порядка».

10) Правотворчество как таковое отсутствует.

11) Обычное право носит устный характер, имеет форму мифов, пословиц, поговорок и т.д.

Индусское право – это одна из самых древних и наиболее сложных правовых систем.

Свое название индусское право получило от факта применения его к индусам. Под индусом при этом обычно понимают члена общины, основанной на варно – кастовой основе, в том числе и вне Индии, следующего основным религиозным постулатам древнеиндийской цивилизации.

Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной степени доминирует религиозная доктрина – индуизм.

Черты обычного индусского права:

1. право присутствует здесь в зародышевой форме;

2. слитность с религией и моралью;

3. многозначность понятий, присущая начальному этапу становления права;

4. власть короля носит подчиненный характер;

5. закрепляется неравенство индусов перед Богом и законом.

В период установления английского колониального господства в Индии трансформация индусского права осуществлялась преимущественно с помощью судебного прецедента.

Наряду с этим, определенная часть традиционных институтов индусского права сохранила свое действие (например, иерархическая система каст, институт нераздельной большой семьи и т.д.).

Однако ряд вопросов по трансформации индусской и европейской (англосаксонской) модели права остался незавершенным. Так, в деревенских судах нередко применяются несанкционированные обычаи, часто противоречащие норме закона.

Мусульманское право как система норм в своей основе сложилось в эпоху раннего средневековья в VII- X вв. в Арабском Халифате и основано на религии – исламе.

Источники мусульманского права:

1. Коран – откровения бога Аллаха, ниспосланные пророку Мухаммеду и обращенные к правоверным мусульманам;

2. Сунна – предания, рассказы о жизнедеятельности Пророка, столь важные для интерпретации и пояснения Корана;

3. Иджма – согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом по вопросу об обязанностях правоверного;

4. Кияс – аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, сунной или иджмой.

Именно нормы, содержащиеся в Коране и сунне, составляют божественное право ислама, или шариат.

Характерные черты мусульманского права:

1. Главная особенность мусульманского права, раскрывающая его природу, заключается во взаимодействии в нем сакрального и светского, религиозного и собственно юридических начал.

2. Мусульманское право, как любое традиционное право, возникает как право личное, а не территориальное. Оно отличается казуистичностью, противоречивостью, пренебрежением к абстрактным формулам.

3. Нет четкого деления на отрасли права, в том числе, на публичное и частное право. Публично-правовая сфера регламентирована в нем менее детально, чем сфера частной жизни мусульманина.

Мусульманское государственное право исходит из нераздельности светской и религиозной власти.

4. Мусульманское право возникает не «снизу», из практики, а «сверху», из доктрины. Роль государства здесь лишь косвенная.

5. Акты правителя исламского государства играют подчиненную роль в системе источников мусульманского права (законы уже содержаться в Коране и сунне).

6. Со второй половины XIX в. мусульманское право подверглось вестернизации. Следствием этого процесса явилось восприятие им ряда европейских правовых институтов, использование европейских форм права, кодификации и т.д. Однако в конце XIX в. в ряде стран происходит резкий поворот в сторону исламизации.

7. Степень влияния мусульманского права на законодательство стран мусульманского Востока различается в зависимости от сфер общественной жизни.

Наибольшее влияние мусульманского права – в сфере так называемого личного статуса (семейное право, наследственное право).

В меньшей степени – в конституционном, уголовном праве.

В современном мире мусульманское право сосуществует и тесно взаимодействует с другими правовыми семьями. Мусульманское право, испытавшее зарубежное юридическое влияние, остается самостоятельной правовой семьей, оказывающей воздействие на миллионы масс людей.