1.3 Структура мусульманского права
В мусульманском праве отсутствует публичное и частное право, но в современный период выделяются в качестве главных отраслей семейное право, уголовное и судебное. В мусульманском уголовном праве различают твердо установленные наказания (за, прелюбодеяние, убийство, воровство, употребление спиртных напитков и др.) и назначаемые по усмотрению судьи, который в свою очередь может наказать за любое другое нарушение закона.
Любые категории дел, судья рассматривает единолично, но к судьям предъявляются высокие квалификационные требования, особенно в отношении их религиозно-правовой подготовки, поэтому судоустройство по мусульманскому праву отличается простотой.
В Судане существуют несколько судебных инстанций, в то время, когда в некоторых мусульманских государствах еще не знают иерархии судов.
“Правом личного статуса” представлено семейное право и регулирует не только семейные, но и наследственные и некоторые другие отношения. Юридическое положение лица по мусульманскому праву определяется его вероисповеданием. Только мусульмане имеют полноправный личный статус. Присущей чертой права личного статуса – это неравенство мужчины и женщины. В мусульманском праве, как религиозная обязанность рассматривается брак.
2. Мусульманское право в мире и в России
2.1 Функционирование мусульманского права в странах ислама
Исламское право сдержало начавшийся еще в конце 19 в. натиск, с одной стороны, континентального, а с другой-социалистического права. При этом одной из его опор стали конституции-акты, инородные для него.
Дело в том, что в исламе высшей юридической силой обладает только Коран. Именно по этой причине Основной низам (указ) о власти Саудовской Аравии 1992г. Указывает, что Конституцией Королевства является Книга Всевышнего Аллаха и Сунна его пророка (ст.1). В других мусульманских странах конституции приняты. Но их роль как основных законов часто ограничивается. Главным источником законодательства остается шариат, что непосредственно закреплено в текстах самих конституций. Заметную роль исламское право играет также в тех государствах, где конституции признают ислам государственной религией, не упоминая при этом о роли шариата (Алжир, Бангладеш, Бруней, Индонезия, Коморские острова, Ливия, Малайзия, Мальдивские острова, Мавритания, Сомали, Тунис). Чтобы убедиться в близости правовых систем государств этих двух групп, достаточно сравнить действующее в них законодательство. Так, Гражданский кодекс Египта устанавливает следующие нормы: ”Положения законов регулируют все вопросы, к которым такие положения применяются в силу их буквы или духа. В отсутствие применимого положения законов судья должен решать дело в соответствии с обычаем, а в отсутствие обычая – в соответствии с принципами исламского права. В отсутствие таких принципов судья должен применить принципы естественного права и правила справедливости” (ст.1). Точно такие же положения содержит первая статья Гражданского кодекса Алжира 1975г. – законодательного акта той страны, Конституция которой не упоминает шариат в качестве источника права. К этой же группе стран относится и Марокко, чей Семейный кодекс 2004г. закрепляет следующие положения: ”По всем вопросам, которые непосредственно не урегулированы настоящим Кодексом, необходимо обращаться к предписаниям маликитского мазхаба и (или) к выводам юридической науки, в которых четко раскрывается ценности справедливости, равенства и гармоничной жизни в обществе, как проповедует ислам”.(ст.400) И лишь отдельные конституции исламского мира последовательно проводят принцип отделения религии от государства – это законодательные акты следующих стран: Азербайджана (ст.7,18), Албании (ст.10), Гамбии (ст.1 и 5), Гвинеи (ст.1), Казахстана (ст.1 и 5), Мали (ст.25), Нигера (ст.4), Нигерии (ст.10), Турции (ст.2), Туркменистана (ст.1), Узбекистана (ст.12). Официально в этих странах шариат не признается. Однако он, несомненно, сохранятся на уровне правоприменительной практики и правосознания. Более того при определенных обстоятельствах он начинает оказывать существенное воздействие на законодательство. Так, например происходит в Турции, где в последние годы у власти находится исламистская Партия справедливости и развития.
В 1971 г. в Ливии было принято решение об исламизации национальной правовой системы. Были восстановлены традиционные для исламского права меры уголовного наказания за такие преступления, как кража и разбой, прелюбодеяние потребление спиртных напитков. Вскоре на тот же путь вступили Йемен, Пакистан и Судан, а вслед за ними ряд других мусульманских государств. Но наиболее последовательно исламское право развивалось в Саудовской Аравии и Иране.
Статья 7 “Основного низама Королевства о власти” Саудовской Аравии провозглашает, что “власть в Королевстве Саудовская Аравия основана на Книге Всевышнего Аллаха и сунне. Его пророка”. Основной низам указывает, что основами правления в соответствии с исламским шариатом являются ”справедливость, принцип консультации и равенство” (ст.8), что государство защищает исламскую веру, реализует ее установления, следит за отсутствием греховности, препятствует пороку, выполняет долг распространения ислама” (ст.23). Эти принципы должны определять деятельность всех органов власти. В частности, Основной низам о власти устанавливает, что суды должны руководствоваться исключительно исламским шариатом (ст.46). Требования соблюдать исламские ценности обращены не только к государственным органам, но и к обществу в целом. В частности, Основной низам провозглашает, что “саудовское общество базируется на исламской вере, благочестивом и бережном отношении его членов друг к другу при взаимном сотрудничестве без каких-либо противоречий” (ст.11) и что “основой саудовского общества является семья, члены которой должны воспитываться на исламской вере, преданности и повиновении Всевышнему Аллаху, Его пророку и представителям власти” (ст.9).
Положение меняется на рубеже двух тысячелетий. После принятия общего акта “О судебной власти” 1975 г. издаются акты “О тюремном заключении” 1978 г. и т.д
Вторым примером наиболее мощно развивающегося исламского права служит правовая система Ирана. В Конституции этой страны провозглашено, что официальной религией Ирана является шиитский ислам джафаритского толка, признающий непогрешимость 12 имамов, пророка, а также его первой жены Хадиджи и его дочери Фатимы (ст.12).
Законодательство Ирана должно полностью соответствовать исламу. Этот принцип отражен в ст.4 Конституции: “Все гражданские, уголовные, финансовые, экономические, административные, культурные, военные, политические и другие законы и уставы должны быть основаны на исламских нормах”. При этом Конституция подчеркивает, что эта статья имеет верховенство над другими статьями Конституции, иными законами и нормативными актами. В обеспечении верховенства исламского права особую роль играет Совет по охране Конституции, который формируется в составе 12 членов: 6 богословов, назначаемых духовным лидером страны, и 6 мусульманских правоведов – специалистов в разных областях права, назначаемых Исламским консультативным советом Меджлисом (национальным парламентом), по представлению главы судебной власти.
Конституция требует, чтобы все акты Меджлиса направлялись в Совет по ее охране, который должен их рассматривать в течение 10 дней (при необходимости этот срок может быть продлен еще на 10 дней). Если Совет сочтет их противоречащими нормам ислама и Конституции, законопроекты возвращаются для повторного рассмотрения.
Кроме того, Совет по охране Конституции дает официальное толкование Конституции. Такие решения принимаются большинством в три четверти голосов членов Совета (ст.98).
В правовой системе Ирана акты светского законодательства традиционно играют значительно большую роль, чем в Саудовской Аравии. Во многом это связано с давними традициями парламентаризма, сложившимися в Иране в начале XX в. с принятием первой Конституции 1906 – 1907 гг.
В настоящее время в Иране действует большое число актов светской власти. Многие из них были приняты задолго до исламской революции и продолжают действовать с изменениями, обусловленными требованиями не только шариата, но и времени. В их числе такие кодексы, как Гражданский 1929 – 1935 гг., Торговый 1932 г., Трудовой 1990 г., Уголовный 1991 г., Уголовно – процессуальный 1988 г., а также большое число законов и ведомственных актов, охватывающих значительную часть общественных отношений. Формально они остаются за рамками традиционного исламского права, но, несомненно, испытывают значительное его влияние.
До начала XIX в. очень медленно менялись социально-экономические условия существования мусульманского мира - поэтому шариат, несмотря на застывшую архаичность его догматов, вполне соответствовал им. Но с упадком Османской империи политическое влияние западно-европейских государств на Ближнем Востоке усилилось. Лидерами мусульманского мира было осознано то, что необходима модернизация государственного управления и права для того, чтобы выдержать политическую и экономическую конкуренцию с западными странами.
Процесс законодательных реформ начался с середины XIX в. . В сферу отношений, которые ранее регламентировались мусульманским правом, стали вторгаться нормативные источники европейского происхождения. Этот процесс, главным образом затронул сферы, в которых конфликт был не слишком острым с традиционными исламскими нормами, в частности торговое и морское право. Власти Османской империи пошли еще дальше. Была принята Маджалла (1869—1876)— закон, состоящий из 1850 статей о собственности и обязательственном праве. С правилами шариата она открыто не порывала, но они были облечены в форму параграфов в европейском стиле и с санкции государства введены в действие. Этот закон был необходим потому, что получившие полномочия светские суды на рассмотрение споров о собственности и обязательствах, уже не могли опираться на средневековые мусульманские нормы.
С течением времени мусульманское право в Британской Индии таким образом заимствовало из общего права, что даже появилась возможность говорить об «англо-магометанском праве».
Гражданский кодекс в Египте начал действовать в 1876 г. , составленный в основном по французскому образцу. Египет также в общих чертах принял и французский торговый кодекс. Таким образом появилась отрасль торгового права, ранее не известная в мусульманском праве. И в других странах Ближнего Востока, за исключением Кувейта, Иордании и других государств Аравийского полуострова, гражданские кодексы были приняты западного образца. Однако семейного права они не затрагивали.
Законодательным реформам подверглись семейное и наследственное право в XX в. В Египте и Судане были приняты законы о семейном праве. Реформа семейного и наследственного права в Турции осуществлена в 1926 г. Новые законы, порывая с традиционными мусульманскими канонами, осудили многобрачие, право одностороннего расторжения брака мужем, неравный раздел наследства между сыновьями и дочерьми покойного. Промульгированный гражданский кодекс Ирана в 1927—1935 гг. , также в сфере семьи и наследования, явился кодификацией модернизированного мусульманского права. Были приняты кодексы личного статуса в Сирии, Тунисе, Марокко, Египте, Иордании, Ираке и некоторых других мусульманских странах.
После Второй мировой войны были приняты почти во всех арабских государствах законы, регулирующие наследование и семейные отношения. В традиционные нормы взаимоотношений мужа и жены в семье эти законы вторгаются довольно смело. В частности, они дают определенные права женам на развод, ограничивают полигамию, ограничивают возможности родителей и опекунов устраивать браки несовершеннолетних, определяют условия развода мужа с женой в одностороннем порядке. Ныне судебная практика допускает при заключении брака оговорку, что жена сможет впоследствии отказаться от брака (в принципе это право мужа) или она получает такое право, если муж не сохранит единобрачия.
Проникновение в мусульманские страны европейского права весьма существенно, и связанный с международной интеграцией и экономическим сотрудничеством этот процесс необратим. Значение, сфера действия и удельный вес мусульманского права уменьшились, а само право, во всяком случае по своей внешней форме, многое восприняло от европейских кодификаций. Однако не следует преувеличивать отмеченную тенденцию, особенно в свете активизации ислама, которая в последние годы характеризует политическую жизнь многих государств. Подобная активизация сопровождается в том числе и требованиями отказа от западных правовых моделей, полного восстановления всех норм мусульманского права (например, в Иране).
Многие мусульманские государства заявляют в своих конституциях и законах о верности принципам ислама. В частности есть такие положения, в конституциях Туниса, Сирии, Марокко, Мавритании, Пакистана, Ирана.
Конституция исламской республики Иран принятая в 1979 г. провозглашает, что все законодательство, в том числе уголовное, должно соответствовать шариату, а суды обязаны в борьбе с преступностью применять установленные им меры наказания. Так называемый, закон о киншасе вступил в закон в 1981 г. , 199 статей которого повторяют положения традиционного мусульманского уголовного права (наказание плетьми, широкое применение смертной казни, наказание по принципу талиона, избиение камнями). Исламизация затронула и другие страны (Судан, Пакистан, Мавритания).
Мусульманское судопроизводство довольно простое. Единоличный судья-рассматривает дела всех категорий. Обычно иерархии судов не существует. Сегодня в некоторых странах (Турция, Египет, Тунис, Пакистан, Алжир, Марокко, Гвинея) мусульманские суды ликвидированы и заменены судами обычного судопроизводства. Однако мусульманские суды продолжают играть весьма важную роль во многих арабских государствах в механизме регулирования общественной жизни.
Мусульманское право, несмотря на существенное влияние со стороны европейских правовых систем, все же остается самостоятельной правовой семьей, оказывающей серьезное воздействие на миллионные массы людей во всех уголках земного шара.