3 Понятие и виды источников мчп

МЧП - совокупность правовых норм, регулирующих частно-правовые отношения, осложненные иностранным элементом, путем разрешения коллизий между правовыми системами разных государств, либо осуществление унификации частно-правового регулирования у этих государств.

Источники:

1. НПА

2. Правовой обычай

3. Правовой прецедент

4. Нормативный договор

НПА – законы и подзаконные акты, важен для романо-германской системы, во многих странах есть кодификация норм по МЧП (законы или кодексы). У нас 3 кодекса коллизионных норм – 1) разд. 6 части 3 ГК, 2) раздел 7 СК РФ, гл. 26 кодекса торгового мореплавания. Правовое положение иностр. лиц может опред-ся и иными законами. Есть ФЗ об иностранных инвестициях. Порядок разреш споров ВЭД – з-н о м/нар арбитраже.

Правовой обычай – сложившаяся и широко применяемая практика за которой признана юр сила (гос-во признает его в кач-ве регулятора общ отн-ий. В РФ – два вида:

- обычай делового оборота (ГК РФ)

- обычаи торгового мореплавания (КТМ РФ)

Широко прим-ся в сфере предпр деят-ти, но жестко регламентировано применение: в отсутствие нормы гражд зак-ва и в отсутствие соглашения сторон. Наибольшая применимость в част-прав отнош осложненных иностр-м элем-том.

Международные банковские обычаи (систематизированы и кодифицированы) – пример – Унифицированные правила торговли (ИНКОТЕРМС), ред. 2010г. В сфере контрактного права – УНИДРУА. В банк сфере – Унифицированные правил по документарным аккредитивам, по инкассо, по банковским гарантиям. В основном применение обычаев увязывается с необходимостью ссылки на них в контракте.

Правовой прецедент (судебные прецеденты и прецеденты толкования).

Судебный прецедент – правовое обоснование, правовая позиция суда, может использ-ся при возникновении сходных обст-тв неопред-ое число раз.

Принципы: рацио дециденти – при применении суд-го прецедента учитывается только та часть, которая содержит принципиально новое положение о праве.

Диктум – при применении судебного прецедента замечания суда и заявления сторон не учитываются

Старе децизис – правила сформулир судом обяз. применяется данным судом и судом этой же юрисдикции по нижестоящ уровню при разреш аналогич дел.

Прецедент толкования – когда пробел в праве отсутс, но правовая норма явл-ся неясной.

Нормативный договор – публичные дог-ры заключаемые субъектами федер-х отн-ий, а в сфере частного права – только коллективный м/нар договор.

4 Нормы мчп. Понятие, структура и виды коллизионных норм

Коллизионная норма – явл-ся отсылочной нормой и представл собой предписание о выборе права, применимого к конкретному правоотношению осложненного иностранным элементом. Предписание адресованно тому юрисдикционному органу, который разрешает споры таких правоотн – суд или коммерческий арбитраж.

1 часть – объем – содержит в себе какие именно вопросы будут рег-ся применимым правом,

2 часть - привязка или формула прикрепления - указывает право какой именно страны будет применяться или закрепляет порядок отыскания компетентного правопорядка.

Пример: Основания прекращения права соб-ти, правомочия соб-ка, а также способы защиты прав опред-ся законом той страны в которой нах-ся вещь.

Виды коллизионных норм.

В зависимости от механизма создания:

- внутренние коллизионные нормы (нормы, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции)

- договорные коллизионные нормы (единообразные нормы, созданные на основе межгосударственных отношений как результат согласованной воли договаривающихся государств)

По форме коллизионной привязки:

- односторонние коллизионные нормы (это норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению)

- двусторонняя коллизионная норма (это норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий принцип, на основании которого осуществляется выбор права). Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.

По форме закрепления:

- национальные

- унифицированные (Конвенция СНГ по правов помощи и прав отношпо гражд, семей и угол делам)

По юр силе:

- императивные нормы (это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению участников частно-правового отношения)

- диспозитивные нормы (это нормы, которые устанавливая общее правило о выборе права, предоставляет сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом.

Нормы со множеств привязками (расщипленные коллиз нормы – расщип объема и привязок) – ГК ч.6 связ с наслед (наслед по з-ну и по завещ опр по месту нахожд недвиж; наслед по з-ну и по завещ движ вещей регул з-ном последнего места жит-ва наследодат)