3. Торговые товарищества, их виды и особенности правового положения

Юридические лица по частному праву Германии подразделяются на союзы или общества и учреждения.

Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в торговый реестр.

Общества могут быть созданы с целью: 1) ведения хозяйственного, коммерческого предприятия или 2) без таковой.

Если предпринимательство является целью создания и деятельности общества, оно является хозяйственным, торговым обществом (или хозяйственным союзом — в зависимости от терминологии конкретного перевода).

К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся 1) торговые товарищества, 2) общества с ограниченной ответственностью, 3) акционерные общества, 4) акционерные коммандиты и 5) производственные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является извлечение прибыли.

Терминология германского права, так же как и права Франции, не делает различия в терминах, применяемых к таким моделям, которые в российском праве различаются как товарищества и общества. Германское право во всех случаях применительно и к полным торговым товариществам, которые не рассматриваются как юридические лица, и к АО и 000 использует один и тот же термин — «Gesellschaft», который в переводах на русский язык интерпретируется и как «товарищество» — применительно к полным товариществам, и как «общество» — применительно к АО и 000.

Торговые, хозяйственные общества возникают в нормативно-явочном порядке. Однако если речь идет о страховой и банковской деятельности, то действует разрешительный порядок.

Разрешительный порядок установлен также для создания юридических лиц с иностранным участием: если иностранец создает предприятие на территории Германии или является одним из учредителей совместного предприятия, то он до создания такой организации должен получить разрешение министерства экономики той земли, на территории которой будет учреждено данное юридическое лицо.

В отличие от союзов (обществ), учреждения возникают в разрешительном порядке. Учреждения 2-х видов: частного и публичного права.

К числу учреждений частного права относятся, в частности, некоторые холдинги, поскольку они создаются для координации управления различными торговыми товариществами или АО (учредители холдинга передают ему свои акции или паевые свидетельства для обеспечения координации деятельности соответствующих хозяйственных обществ).

Учреждения публичного права: государственные финансовые и кредитные учреждения (например, Федеральный банк), государственные предприятия транспорта и связи.

Германское торговое право предусматривает возможность существования двух видов коммерческих (торговых) товариществ: 1) полного торгового товарищества и 2) коммандитного товарищества.

Полное торговое (коммерческое) товарищество. Параграф 105 ГТУ определяет полное торговое товарищество как такое общество, которое имеет целью ведение предпринимательской деятельности (торгового промысла в терминологии ГТУ) под общим фирменным наименование (общей фирмой), если ответственность его участников перед кредиторами общества не ограничена, т.е. участники несут полную и солидарную ответственность по долгам товарищества.

По торговому праву Германии мелкие коммерсанты, а также мелкие ремесленники и лица, занимающиеся кустарным промыслом, не обладают правом на создание полного товарищества.

Полные торговые товарищества не являются юридическими лицами, однако признаются законодательством в качестве носителей некоторых гражданских прав и обязанностей и могут быть истцом и ответчиком в суде. К полным товариществам торгового права применяются в субсидиарном порядке нормы ТГУ о полных товариществах гражданского права.

Если сравнить эту правовую форму взаимодействия предпринимателей с конструкциями российского права, то станет очевидным ее сходство с договором о совместной деятельности, именуемым также договором простого товарищества.

Учредительным документом полного торгового товарищества является договор о товариществе (или учредительный договор). Договор заключается не менее чем двумя лицами. В качестве участника полного товарищества может выступать юридическое лицо (акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью) или другое полное товарищество и физическое лицо.

В учредительном договоре должна быть определена цель деятельности товарищества, а также тот вид деятельности, которым участники товарищества намерены заниматься. Кроме того, в договоре определяются порядок внесения и размеры вкладов участников.

Товарищество считается созданным с момента заключения учредительного договора, который должен быть нотариально удостоверен. Однако в отношениях с третьими лицами полное товарищество признается созданным только с момента регистрации в Торговом реестре (123 ГТУ).

Полученное в результате взносов имущество является общим совместным имуществом участников (абз. 3 § 195 ГТУ - § 718 ГГУ). Свой пай участник не может свободно передать другим, если иное не предусмотрено самим договором.

Выбывающий участник несет ответственность по обязательствам товарищества в течение 5 лет с момента регистрации в торговом реестре выхода участника из полного товарищества. Принимаемые в товарищество новые участники несут ответственность и по обязательствам, возникшим до их вступления. При прекращении деятельности ПТ участники несут личную ответственность в течение 5 лет с момента прекращения товарищества (§ 159 ГТУ).

Участники товарищества обязуются способствовать достижению совместной цели. Поэтому они подчиняются так называемому «общему долгу верности», который, в частности, запрещает участникам полного товарищества конкурировать с самим товариществом.

Учредительным договором определяется порядок ведения дел товарищества, а также порядок принятия решения участниками товарищества. Его форма не определена законом.

Участники товарищества в целом свободны в определении условий своей деятельности от общего имени. Однако есть некоторые императивные правила. Например, из годовой прибыли каждому участнику причитается в первую очередь доля в размере 4% его пая. Но если годовой прибыли для этого недостаточно, то доли определяются по более низкой ставке (§ 121 ГТУ).

Участник товарищества не может без согласия других партнеров уменьшить свой пай.

В качестве представителя товарищества в отношениях с третьими лицами может выступать любой его участник. Лишение полномочий на представительство возможно лишь по судебному решению.

Коммандитное товарищество включает полных товарищей -комплиментариев (чья ответственность является полной) и коммандитистов (отвечающих в пределах своих вкладов в имущество товарищества).

В соответствии с § 161 Торгового кодекса, товарищество, целью которого является занятие промыслом под общей фирмой, является коммандитным товариществом, если у одного или нескольких участников ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенного имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено (участники, несущие личную ответственность).

В отношении коммандитного товарищества действуют те же правила, что и в отношении полного товарищества, но с некоторыми особенностями.

Учредительным документом коммандитного товарищества является договор о товариществе.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Как и любой участник товарищества, коммандитист обязан соблюдать долг верности, однако на него не распространяется запрет на конкуренцию с товариществом. Коммандитист имеет право на участие в прибыли. Вместе с тем он не обладает правом изъятия определенной суммы из имущества товарищества, как это предусмотрено в отношении полных товарищей в товариществе.

Особенной формой коммандитного товарищества является товарищество, в котором в качестве единственного участника с полной ответственностью выступает ООО. Поскольку ООО является юридическим лицом, то в данной форме коммандитного товарищества ни одно физическое лицо не несет ответственности своим личным имуществом.

Участниками названных торговых товариществ могут быть как физические, так и юридические лица.

Негласное товарищество (партнерство) (§ 230—237 ГТУ). Нередко в бизнесе какого-либо коммерсанта участвует только своим имущественным вкладом иное лицо — физическое или юридическое.

Такое участие или партнерство называется негласным товариществом, т. е. неизвестным третьим лицам, не объявленным публично.

Коммерсант, в бизнесе которого принимает участие негласный участник, сам несет все обязанности и приобретает все права по сделкам, заключенным при ведении дел.

Негласному участнику в конце каждого хозяйственного года выплачивается причитающаяся ему часть прибыли.

Ответственность негласного участника по долгам ограничена размерами его вклада (внесенного или оставшегося невнесенным).

Негласному участнику принадлежит право контроля за сделками собственника.

При прекращении товарищества негласный участник имеет право получить свой вклад в денежной форме.