1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности.

При социализме предпринимательская деятельность частных лиц в том понимании, которое вкладывается в это понятие сейчас, была запрещена под угрозой уголовной ответственности, она подпадала под признаки состава преступления, предусмотренного ст. 153 Уголовного кодекса РСФСР. Положение изменилось, когда в процессе коренных политических и экономических преобразований в России была сформирована правовая основа частной собственности, признаны и подлежат равной защите частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности, конституционно закреплено право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Впервые легальное определение предпринимательской деятельности было дано в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»2 и Законе СССР от 2 апреля 1991 г. «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР». В настоящее время определение предпринимательской деятельности законодательно закреплено ст. 2 ГК РФ.

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Основные признаки предпринимательской деятельности:

1) Самостоятельность ПД означает, что ее субъект сам, без необоснованного вмешательства кого бы то ни было, принимает все решения, относящиеся к ведению предпринимательской деятельности, совершает все действия, составляющие ее содержание. В этом понятии выделяют два условно независимых компонента.

а) Имущественная самостоятельность предпринимателя базируется на наличии у него обособленного собственного имущества как экономической базы предпринимательской деятельности. Причем объем имущественной самостоятельности зависит от правового основания принадлежности имущества предпринимателю. Так, право

Принадлежность имущества, составляющего экономическую основу предпринимательской деятельности, субъекту предпринимательства на праве хозяйственного ведения или оперативного управления ограничивает имущественную составляющую самостоятельности, но не исключает ее полностью.

б) Под организационной самостоятельностью понимается возможность принятия независимых решений в процессе предпринимательской деятельности: это и намерение заниматься такой деятельностью, и выбор вида деятельности, организационно-правовой формы, круга учредителей.

2) Рискованный характер – Дт-ть осуществляется ее субъектами на свой риск. Один из основоположников экономической теории Адам Смит характеризовал предпринимателя как собственника, который с риском для себя идет на реализацию коммерческой идеи с целью получения прибыли. Уже в XVIII в. он в труде «Исследования о природе и причинах богатства народов» отмечал, что достижение даже обычной нормы прибыли всегда сопряжено с большим или меньшим риском. С неопределенностью спроса на товар связывал риск в производственно-хозяйственной деятельности разработчик теории предпринимательства Р. Кантильон, выделяя такой риск в качестве отличительной черты предпринимателя.

В юридической литературе риск в предпринимательской деятельности рассматривается как вероятность недостижения запланированного или ожидаемого положительного результата, равно как и возможность отрицательных последствий тех или иных действий, в чем бы они ни состояли. Выделяются отдельные виды предпринимательского риска: коммерческий, финансовый, кредитный, валютный, инвестиционный, технический, моральный и пр.

3) Коммерческой характе дт-ти, т.е. она направлена на систематическое получение прибыли.

Причем необходимо отметить, что получение прибыли является целью, а не необходимым результатом предпринимательской деятельности. Если в ее итоге прибыли не получено и предприниматель оказался в убытке, то с точки зрения законодателя и такая экономически неэффективная деятельность не перестает быть предпринимательской. Прибылью признается:

1) для российских организаций — полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ;

2) для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства, — полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими постоянными представительствами расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ;

3) для иных иностранных организаций — доходы, полученные от источников в Российской Федерации, определяемые в соответствии со ст. 309 НК РФ. Определение систематичности следует производить и на основании такого критерия, как длительность, протяженность во времени деятельности, направленной на получение прибыли.

4) Установленные законодателем способами: от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Введение указанного признака исследователи связывают с желанием законодателя разграничить активную экономическую деятельность (например, по производству и реализации товаров, работ, услуг) и пассивную экономическую деятельность (например, по размещению денежных средств в кредитных организациях, по передаче имущества в аренду), не всегда являющуюся предпринимательской, хотя, по мнению правоведов, применение отдельных правил о предпринимательской деятельности и здесь допустимо.

5) ПД осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке в качестве субъектов, уполномоченных вести предпринимательскую деятельность. Следует подчеркнуть, что отсутствие у лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, регистрации не лишает эту деятельность характера предпринимательской, однако делает ее незаконной, влекущей предусмотренную законом ответственность.

Исходя из этого, государственную регистрацию корректнее было бы считать не признаком предпринимательской деятельности, а условием законности ее осуществления.

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, что определено в ст. 25 ГК РФ и конкретизируется в Законе о тнесостоятельности.