Тема 21
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КОММЕРЧЕСКОГО ПОСРЕДНИЧЕСТВА
(АГЕНТСКИХ ОТНОШЕНИЙ)
1. Понятие и правовые основы коммерческого посредничества
При ведении хозяйственной деятельности ее субъекты в силу обстоятельств коммерческого расчета (например, географической удаленности, специальных профессиональных требований) прибегают к услугам других лиц (агентов), которые совершают для них различного рода действия для решения уставных задач. Такого рода обязательственно-правовые отношения предпринимателей именуются в хозяйственной сфере коммерческим посредничеством.
Коммерческое посредничество представляет собой особый вид предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг. В предпринимательских отношениях часто необходимо установление длительных устойчивых связей для оказания одним из контрагентов другому многообразных сложных по своему фактическому и правовому характеру услуг. Так, Г.Ф.Шершеневич отмечал, что "торговым агентом следует признать самостоятельного деятеля, промысел которого состоит в постоянном использовании поручений по приисканию условий для заключения сделок известного рода... От комиссионера агент отличается тем, что не совершает сам торговых сделок от своего имени, как это делает комиссионер... Агент работает не безвозмездно, но по характеру своей деятельности он может рассчитывать на вознаграждение, зависящее не от продолжительности его работы, а от ее удачи, то есть от заключения при его содействии сделок". Постановлением ЦИК и СНК СССР от 29.10.1925 "О торговых агентах" предусматривалось, что торговыми агентами признаются лица, которые, не состоя на службе в торговом или промышленном предприятии, оказывают ему содействие по заключению торговых действий от его имени.
В соответствии с нормами "Кодекса обязательств" от 27.10.1933 Французской Республики под посредничеством понимается возмездная деятельность физического, юридического лица либо организации без образования юридического лица по поручению заказчика, направленная на установление договорных отношений с другим(и) субъектом(ами) хозяйствования вследствие деятельности посредника.
Торговый агент связан соответствующим контрактом с заказчиком, от имени и за счет которого он уполномочен как вести переговоры, так и заключать сделки по продаже, закупке, аренде и оказанию других услуг.
В ГК отсутствуют предписания об агентировании. Статья 185 ГК посвящена коммерческому представительству. Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.X
В ГК Российской Федерации соответствующим отношениям посвящена глава 52 "Агентирование". Согласно ст. 1005 ГК Российской Федерации в соответствии с агентским договором одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала с возникновением прав и обязанностей в первом случае у агента, а во втором - у принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (принципал в переводе с латинского означает главный).
Прямое регулирование агентской деятельности в ГК отсутствует. Однако отношения, возникающие при осуществлении коммерческого посредничества (агентской деятельности) регулируются многими принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, которые определяют особенности коммерческого посредничества в отдельных сферах предпринимательской деятельности. В частности, Кодекс торгового мореплавания Республики Беларусь (далее - КТМ) содержит понятия договора оказания услуг морского агента, по которому одна сторона (морской агент) обязуется за вознаграждение совершать юридические действия в области торгового мореплавания в качестве постоянного представителя другой стороны (судовладельца) в определенном порту или на определенной территории (ст. 196); договора оказания морских посреднических услуг, по которому одна сторона (морской брокер) обязуется от имени и за счет другой стороны (доверителя) оказывать посреднические услуги при заключении договоров купли-продажи судов, договоров фрахтования, договоров буксировки и договоров морского страхования (ст. 201).X
Согласно ст. 84 Таможенного кодекса Республики Беларусь от 04.01.2007 N 204-З (далее - ТмК) таможенным агентом (представителем) может быть юридическое лицо - резидент Республики Беларусь, отвечающее требованиям, установленным ТмК, которому Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь выдано специальное разрешение (лицензия) на осуществление деятельности в области таможенного дела в качестве таможенного агента.X
Таможенный агент совершает от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению таможенные операции.
Согласно п. 36 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 "О страховой деятельности" деятельность по страхованию от имени страховой организации на основании гражданско-правового договора может осуществляться организацией - страховым агентом. Страховой агент действует в пределах полномочий, предоставленных страховщиком, и в посреднической деятельности по страхованию выступает от его имени (п. 37 указанного Положения).X
Закон Республики Беларусь от 13.12.1999 N 341-З "Об обращении переводных и простых векселей" содержит гл. 8 о посредничестве. Векселедатель, индоссант или авалист могут указать какое-либо лицо для акцепта или платежа на случай надобности.X
Посредником может быть третье лицо, или плательщик, или какое-либо лицо, уже обязанное в силу переводного векселя, за исключением акцептанта. Посредник должен в течение двух рабочих дней известить о своем посредничестве того, за кого он выступил. В случае несоблюдения указанного срока посредник несет в соответствующих случаях ответственность за убытки, причиненные его небрежностью в размере не свыше вексельной суммы.
Отношения по коммерческому посредничеству регулируются законодательством об оказании риэлтерских, брокерских и иных услуг.
ГК Российской Федерации предоставляет возможность использования агентом в рамках конструкции договора двух вариантов поведения - от имени принципала либо от своего собственного имени. Однако в международном праве понятия "коммерческое посредничество" и "агентская деятельность" рассматриваются как тождественные. Поэтому целесообразно следовать подходу, сформулированному в ст. 185 ГК, и не признавать возможности заключения сделок агентом от своего имени. Например, согласно п. 2 ст. 1 Конвенции Организации Объединенных Наций "О международных смешанных перевозках грузов" (заключена в г. Женеве 24.05.1980) любое лицо, которое от собственного имени или через другое действующее от его имени лицо заключает договор смешанной перевозки, выступает как сторона договора, а не как агент.X
Агентские операции включают совершение фактических и юридических действий по поручению и под контролем одной стороны (принципала) независимой от нее другой стороной (агентом) за счет и от имени принципала. Агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора. Принципал, имеющий возражения по отчету агента, должен сообщить о них агенту. В противном случае отчет считается принятым принципалом.
Коммерческое посредничество (агентская деятельность) представляет собой совершение фактических и юридических действий по поручению одной стороны (принципала) независимой от нее другой стороной (агентом) за счет, от имени и под контролем принципала.
Коммерческое представительство не относится к коммерческому посредничеству.
Коммерческое посредничество осуществляется:
особым субъектом предпринимательства - коммерческим агентом на профессиональной основе за вознаграждение;
только от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта хозяйствования, которого представляет коммерческий агент. Любые иные условия договора (например, от своего имени) исключают коммерческое посредничество;
исключительно в сфере хозяйственной деятельности;
в связи с оказанием услуг субъектам хозяйствования, имеющих правовые последствия, для выявления контрагентов, подготовки и заключения договоров;
с целью получения прибыли и тем самым представляет собой особый вид предпринимательской деятельности.
Отмеченные признаки позволяют отграничить коммерческое посредничество от сходных отношений, складывающихся на основании договоров поручения, а также видов деятельности, когда одно лицо действует в интересах другого от собственного имени, - договоров комиссии, консигнации, дистрибьюторских, дилерских соглашений и т.п. В рамках агентских соглашений агентом совершаются как юридические, так и фактические действия, что обусловливает длительность отношений сторон в сочетании с их многообразием.
Законодательством могут быть установлены ограничения и запреты на осуществление коммерческого посредничества в отдельных сферах хозяйствования.
К агентским отношениям применяются правила о договорах поручения, если эти правила не противоречат существу коммерческого посредничества.
2. Субъекты агентских отношений
Коммерческим агентом может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, которая(ый) в соответствии с полномочиями, основанными на агентском договоре или последующем одобрении принципала, осуществляет коммерческое посредничество. Коммерческий агент действует только от имени представляемого им субъекта хозяйствования. Он лишь способствует заключению и исполнению сделок, подыскивает контрагента, ведет с ним переговоры. Однако сделку с третьим лицом заключает сам субъект хозяйствования, которого представляет агент.
Примерами посредников (англ. middleman) являются лица, содействующие заключению контрактов, принятию заказов от имени производителя, - агент производителя; установлению непосредственных связей между заемщиком и кредитором, результатом которых может быть заключение кредитного соглашения; независимые посредники, осуществляющие свою деятельность на основании соглашений со страхователями и страховщиками, - страховые брокеры (англ. insurance broker); организации, которые действует на финансовом рынке, связывая кредиторов с заемщиками или сберегателей с инвесторами, - финансовые посредники (англ. financial intermediary); агенты по продаже недвижимости, морские агенты, биржевые брокеры, аукционисты и т.п.
Правовое положение агента-делькредере характеризуется тем, что он за дополнительное вознаграждение гарантирует принципалу получение покупной цены от покупателя. В случае неуплаты цены покупателем агент обязан возместить принципалу понесенные им убытки.
На коммерческое посредничество распространяется общее правило, установленное для всех видов отношений представительства. Коммерческий агент не вправе заключать сделки от имени того, кого он представляет, в отношении себя лично. Данное требование позволяет отграничить агентскую деятельность от коммерческого представительства. Согласно ст. 183 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Указанное ограничение имеет целью защиту интересов субъекта хозяйствования, которого представляет коммерческий агент, от злоупотребления конфиденциальной информацией.X
Коммерческий агент не имеет права передавать конфиденциальную информацию, полученную от субъекта хозяйствования, которого он представляет, без согласия этого субъекта другим лицам, а также использовать информацию любым способом вопреки интересам представляемого. Этот запрет остается в силе и после прекращения агентских отношений. Например, в соответствии со ст. 39 Закона "О ценных бумагах и фондовых биржах" ни одно лицо, которое получило доступ к конфиденциальной информации, относящейся к эмитенту или ценным бумагам, и которое может повлиять на рыночную стоимость ценной бумаги, не может использовать эту информацию для целей личной выгоды или для передачи ее третьим лицам, а также не может давать на основе этой информации советы третьим лицам по операциям с ценными бумагами. Конфиденциальная информация - это сведения технического, организационного или иного коммерческого характера, которыми субъект хозяйствования владеет, пользуется и распоряжается по своему усмотрению. Так, согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 09.07.1999 N 280-З "О депозитарной деятельности и центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь" конфиденциальная информация о депоненте - сведения о состоянии счетов "депо" депонента, сведения об операциях депонента по счетам "депо", адресные данные депонента и данные о его наименовании (фамилия, имя, отчество).X
Стороны могут включить положения о защите конфиденциальной информации в агентский договор или заключить отдельное соглашение о неразглашении. При этом подлежат отражению права и обязанности сторон относительно обеспечения охраны конфиденциальной информации, полученной коммерческим агентом; условия и порядок передачи такой информации другим лицам; основания и меры ответственности за разглашение конфиденциальной информации. Коммерческий агент за разглашение конфиденциальной информации может быть привлечен к имущественной ответственности в форме возмещения убытков, а за разглашение конфиденциальной информации, содержащей коммерческую тайну, он может быть привлечен к уголовной ответственности в соответствии со ст. 255 УК. Согласно п. 3 ст. 185 ГК коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках и после исполнения данного ему поручения.X
Для осуществления отдельных видов коммерческого посредничества к его субъектам предъявляются квалифицирующие требования. Так, агентами на рынке ценных бумаг могут быть только юридические лица, получившие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг и отвечающие установленным центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг, квалификационным и финансовым требованиям к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, их руководителям и сотрудникам, необходимым для получения лицензии на ведение профессиональной деятельности по ценным бумагам (ст. 17 Закона "О ценных бумагах и фондовых биржах").X
В соответствии со ст. 84 ТмК таможенным агентом может быть юридическое лицо - резидент Республики Беларусь, отвечающее требованиям, установленным ТмК, которому Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь выдано специальное разрешение (лицензия) на осуществление деятельности в области таможенного дела в качестве таможенного агента. Государственный таможенный комитет Республики Беларусь ведет реестр таможенных агентов и обеспечивает информирование о таможенных агентах, включенных в этот реестр, в соответствии со ст. 9 ТмК. Таможенный агент совершает от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению таможенные операции в соответствии с ТмК. При этом правом совершения таможенных операций обладают работники таможенного агента, являющиеся специалистами по таможенному оформлению.X
Согласно ст. 85 ТмК таможенным агентом может быть лицо:X
1) имеющее в штате специалиста по таможенному оформлению;
2) имеющее договор страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Страховая сумма не может быть менее 10000 базовых величин;
3) имеющее в наличии материально-техническое оснащение, соответствующее требованиям, предъявляемым к материально-техническому оснащению таможенного агента, установленным Правительством Республики Беларусь, если иное не определено Президентом Республики Беларусь.
Наиболее распространенным способом возникновения агентских отношений является агентский договор, на основании которого субъект хозяйствования предоставляет полномочия коммерческому агенту для совершения определенных действий, влекущих правовые последствия. Возможно также заключение сделки без наличия на то полномочий или с их превышением. В этом случае для возникновения агентских отношений требуется одобрение сделки субъектом хозяйствования, заключенной в его интересах.
Коммерческий агент в обязательном порядке уведомляет субъекта, которого он представляет, о каждом случае его посредничества в заключении сделок и о каждой заключенной им в интересах принципала сделке. Уведомление необходимо для информирования принципала о факте заключения сделки или одобрения сделки. Согласно п. 2 ст. 184 ГК последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.X
При отказе субъекта хозяйствования в одобрении действий коммерческого агента, совершенных без полномочий или с превышением предоставленного полномочия, приобретает права и становится обязанным агент.
По общему правилу агентские отношения относятся к немонопольным. Субъект, которого представляет коммерческий агент, имеет право доверить коммерческое посредничество также другим субъектам, а агент имеет право осуществлять коммерческое посредничество также для других субъектов хозяйствования. Однако принципал обязан уведомить коммерческого агента о привлечении к коммерческому посредничеству других субъектов, а коммерческий агент обязан отказаться от посредничества а отношении других субъектов хозяйствования, если это противоречит интересам принципала. Например, согласно ст. 197 КТМ морской агент вправе действовать от имени обеих сторон. При заключении договора от имени судовладельца морской агент может действовать также в пользу другой договаривающейся стороны, если она его на то уполномочила и судовладелец с этим согласен.X
В рамках монопольных агентских отношений договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. Агентским договором может быть также предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.
Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определенной в договоре территории, являются ничтожными.
Согласно ст. 1009 ГК Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором (что коммерческий агент должен лично выполнить действия, на которые он уполномочен субъектом хозяйствования), агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора. Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, за исключением случаев, когда субагент может действовать на основе передоверия.
В законодательстве об отдельных сферах хозяйственной деятельности закрепляются обязанности сторон агентских отношений. Так, согласно ст. 198 КТМ морской агент обязан:X
1) осуществлять свою деятельность добросовестно в соответствии с обычной морской практикой;
2) действовать в пределах своих полномочий;
3) не передавать осуществление своих функций другому лицу, если только он не был уполномочен на это;
4) вести учет расходования средств;
5) представлять судовладельцу отчеты в порядке и сроки, предусмотренные договором.
В соответствии со ст. 199 КТМ судовладелец обязан:X
1) предоставлять морскому агенту средства, достаточные для осуществления его функций;
2) возмещать морскому агенту расходы, произведенные им от имени судовладельца в пределах предоставленных ему полномочий;
3) нести ответственность за последствия любых действий морского агента в пределах его полномочий;
4) выплачивать морскому агенту вознаграждение в размере и порядке, установленных договором.
В случае ограничения судовладельцем полномочий морского агента любая сделка, совершенная морским агентом с третьим лицом, действовавшим добросовестно, является действительной и создает права и обязанности по совершенной для судовладельца сделке, если только третьему лицу не было известно о таком ограничении.
3. Агентский договор
Агентский договор является разновидностью договоров об оказании услуг. По агентскому договору одна сторона (коммерческий агент) обязуется за вознаграждение оказать услуги другой стороне (принципалу) в заключении сделок или выполнить фактические действия от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Агентский договор консенсуальный, двусторонний и возмездный. Его сторонами (агентом и принципалом) могут быть только субъекты хозяйствования.
В целях унификации норм принят ряд международных актов об агентских соглашениях. Это Гаагская конвенция от 14.03.1978 о праве, применимом к агентским соглашениям; Директива ЕЭС от 18.12.1986 N 86/653 о координации законодательства государств-членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах. Согласно Директиве торговый агент - это независимый субъект, имеющий постоянные полномочия по обсуждению условий купли-продажи товаров в интересах другого лица (принципала), а также по проведению переговоров и совершению соответствующих сделок от имени и за счет принципала. Международной торговой палатой составлено Руководство по составлению коммерческих агентских контрактов (публикация N 410), разработан Типовой коммерческий агентский контракт (публикация N 496), а также издан Комментарий к Типовому коммерческому агентскому контракту (публикация N 512).
Как правило, договор в качестве условий содержит описание полномочий агента, сферы, характера и порядка выполнения поручения, порядка и сроков отчетности агента перед принципалом, прав по передаче агентом своих обязанностей третьим лицам, пределов, в которых принципал может проводить свои операции без помощи агента на указанной территории, условий и размера вознаграждений, прав и обязанностей сторон, срока действия, санкций против стороны, нарушившей условия соглашения, порядка урегулирования споров, связанных с его выполнением.
В случаях, когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.
Существенным условием агентского договора является размер вознаграждения коммерческого агента, которое подлежит выплате в белорусских рублях. Вознаграждение торговых агентов определяется сторонами в виде разовой оговоренной суммы или в процентах от выручки за проданный товар (услугу). На практике этот размер может колебаться от 1 до 10% от суммы заключенных сделок при посредничестве коммерческого агента. В то же время не исключается возможность и повременной оплаты его труда принципалом. Согласно ст. 862 ГК в случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.X
При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения (после оплаты третьим лицом по сделке, заключенной при посредничестве агента) в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 394 ГК. В договоре может предусматриваться право коммерческого агента на получение вознаграждения в связи с иными фактами, например, нахождением контрагента, проведением переговоров, заключением договора.X
Согласно ст. 1006 ГК Российской Федерации при отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения. В агентском договоре может быть предусмотрено право агента на получение вознаграждения за заключенные сделки после окончания агентских соглашений.
Коммерческий посредник вправе в соответствии со ст. 340 ГК удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований.X
Коммерческий агент несет в полном объеме ответственность за ущерб, причиненный принципалу вследствие невыполнения или ненадлежащего выполнения своих обязанностей. Однако по общему правилу коммерческий агент не несет ответственность в случае невыполнения третьими лицами обязательств по заключенным в рамках посредничества сделкам. Вместе с тем в агентском договоре может быть предусмотрено гарантирование выполнения обязательств третьими лицами перед принципалом. В случае нарушения условий агентского договора принципалом коммерческий агент имеет право на получение предусмотренного договором вознаграждения, а также на возмещение понесенных убытков (например, принципал не уведомил своевременно агента об отзыве полномочий).
Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия. Возможно заключение агентского договора с целью совершения агентом разового действия.
Агентский договор, заключенный на определенный срок, прекращается по истечении этого срока. Агентский договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Согласно ст. 200 КТМ, если договор оказания услуг морского агента заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе расторгнуть договор, известив другую сторону об этом не менее чем за три месяца до предлагаемой даты расторжения договора. В ГК Российской Федерации приводятся также следующие основания для досрочного прекращения агентского договора: смерть агента, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признание индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).X