Основания ограничения в применении иностранного права. Основания отказа….

Публичный порядок – это институт МЧП, позволяющий отказаться от применения норм иностранного права в силу ее противоречия публичным началам в отечественном государстве.

ст. 1193 ГК – Подлежащая применению норма иностранного права в исключительных случаях не применяется, если последствия ее применения явно противоречит основам правопорядка. Публичному порядку РФ.

В ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЙ СЛУЧАЯХ.

Последствия ее применения:

Исключительность и явность

1. Определение ВС от 25.09.1998 «Под публичным порядком понимаются основы общественного строя РФ. Оговорка о публичном порядке возможна, когда применения иностранного закона могло бы породить результат недопустимый с точки зрения российского правосознания».

2. Постановление Президиума ВС от 02.06.99 «Под публичным порядком следует понимать основные принципы, закрепленные в Конституции и законах РФ»

Публичный порядок – основополагающие принципы национального права и основополагающие принципы морали. Публичный порядок тесно связан с двумя теориями.

1. Теория о приобретенных правах - субъективное право закона, возникающее в иностранном государстве, должно признаваться даже в том случае, если реализация иностранного закона в рамках отечественного правопорядка противоречила бы публичному порядку отечественного государства.

2. Теория интенсивности публичного порядка - оговорка о публичном порядке может быть применена, если соответствующее отношение связано с отечественной правовой системой.

Последствия применения оговорки о публичном порядке:

1. Не применяется иностранное право, которое может быть избрано сторонами, т.е. оговорка ограничивает автономию воли сторон.

2. Применяются нормы отечественного права, которые являются не близкими для данного отношения, и поэтому неэффективно его регулирует.

3. Высказывается негативное отношение к иностранной правовй системе, например, недружественное действие.

Конфликты в сфере МЧП могут повлечь конфликты в сфере МПП.

Императивная норма МЧП.

Особо важные материальные нормы отечественного права, действующие независимо от того, к какому праву отсылает коллизионная норма или соглашение сторон.

Императивная – это позитивная оговорка о публичном порядке, а предыдущая, это негативная оговорка.

Институт императивных норм тесно связан с оговоркой о публичном порядке.

Однако, применение иностранного права в силу оговорки о публичном порядке связано с дефектностью иностранной нормы, а в случае императивных норм МЧП с особой важностью отечественного права.

ст. 1192 ГК – в данной статье говориться о двух категориях императивных норм.

а) нормы, в которых закреплены прямо указания, что они являются императивными для целей МЧП.

К ним относятся положения об ответственности перевозчика по КТМ РФ ст. 414 КТМ РФ., ст 14 СК – указание в ст. 156 СК РФ, при участии в браке гражданина РФ положения ст. 14 СК должны быть соблюдены., ст. 124-133 СК, указание в 165 СК., 1192 ГК – допускает возможность применение императивных норм права другой страны, если соответствующие нормы признаются императивными для целей МЧП.

б) Нормы, которые имеют особое значение для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.

3. Взаимность.

1. Формальная взаимность – призюмируемая взаимность. Т.е. если нет опровержения данного судебного решения.

2. материально-правовая взаимность – какой объем прав и свобод принадлежит

3. Коллизионная взаимность – иностранное право подлежит применению в отечственном государстве, если иностранный суд при рассмотрении аналогичных отношений применяет отечественное право.

Например, договор купли-продажи между российским продавцом и иностранным покупателем. Место заключение Тигеран. Иракский суд, рассматривающий спор применит право места заключения договора, т.е. иракское право.

Договор между Иракским продавцом и российским покупателем – спор рассматривает российский суд. согласно ст 1211 ГК должно быть применено право продавца, но поскольку Иракскиф суд в данной ситуации не применил российское право, российский суд не будет применять Иракское право.

Лунц относится у этой теории отрицательно, т.к. нет указания, какие иностранные нормы должны применяться в российском законодательстве.

А так же, что является основанием применения взаимности?

согласно ст. 1129 ГК РФ – иностранное право подлежит применению в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода росскийское право.

Исключения из этого права может быть установлено законом, которого пока нет.