67. Банковская гарантия

платеж определенной суммы получателю по гарантии при предъявлении им требования платежа в соответствии с условиями гарантии (например, в случае невыполнения его партнером своих договорных обязательств). Банковская гарантия является способом обеспечения договорных обязательств, но при этом по своей природе является независимой от этих обязательств. Это означает, что банк не берет на себя никаких обязательств по выполнению условий договора, однако гарантирует выплату оговоренной в гарантии суммы получателю на условиях гарантии. В отличие от аккредитива банковская гарантия не является формой расчетов, а используется только в том случае, если принципал не выполнил своих обязательств перед бенефициаром.

Виды банковских гарантий

Существует несколько видов банковских гарантий — платежные, договорные, тендерные, таможенные. К примеру, платежная гарантия является обязательством банка на денежный платеж по представлении бенефициаром требования о платеже и других документов, предусмотренных условиями гарантии (неоплаченного счета, претензии, судебного решения и так далее). В свою очередь, тендерная гарантия или гарантия на участие в торгах имеет целью предотвратить случай, когда участник тендера, выиграв торги, отказывается от подписания контракта. В частности, без банковской гарантии компанию наверняка не допустят для участия в международных торгах.

Основной целью гарантии возврата аванса является обеспечение целевого использования выплаченного аванса в соответствии с условиями контракта. Такой гарантии аванс должен быть возвращен, если поставщик или подрядчик не выполняет принятых на себя обязательств. Наконец, гарантия исполнения контракта защищает покупателя от ненадлежащего исполнения контракта — непоставки товара, невыполнения работ или неоказания услуг в соответствии с условиями контракта в оговоренные сроки.

Условия предоставления банковских гарантий

Выплата гарантий производится по представлению письменного требования получателя, а также дополнительных документов, указанных в банковской гарантии.

Для получения банковской гарантии необходимо предоставить ликвидное залоговое обеспечение, а также уплатить комиссионное вознаграждение (в зависимости от срока действия гарантии).

В прямой банковской гарантии гарантом перед бенефициаром является банк принципала, и при наступлении гарантийного случая бенефициар должен обращаться в этот банк, чтобы получить платеж.

При использовании косвенной банковской гарантии банк принципала инструктирует другой банк выпустить собственную гарантию в пользу бенефициара. В обеспечение исполнения своих обязательств по предоставлению средств для вероятного платежа банк принципала выпускает контр-гарантию в пользу указанного банка.

68. Задаток и его функции

Легальное определение задатка дается в 380 статье ГК РФ.

Задаток - это денежная сумма, которую одна из договаривающихся сторон выдает в счет причитающихся с нее по платежному договору другой стороне, в качестве доказательства заключения и обеспечения исполнения договора.

Такое определение в полном объеме совпадает с тем определением задатка, которое имело место в 209 статье Гражданского Кодекса РСФСР 1964 года. Область применения задатка действующим российским законодательством, несмотря на этот факт, является существенно расширенным. Дело в том, что предписание, аналогичное второму пункту 186 статьи Гражданского Кодекса РСФСР 1964 г., в соответствии с которым задаток мог применяться с участием граждан или для обеспечения обязательств между ними, отсутствует. Поэтому, согласно действующему законодательству, задаток могут применять для обеспечения обязательств, которые возникают как с участием юридических лиц, так и с участием граждан. Это означает, что применение задатка может быть связано как с предпринимательскими, так и с бытовыми отношениями.

Задаток в описанном законом виде может обеспечивать исполнение исключительно обязательств по договору. В качестве предмета задатка могут быть только денежные средства, размер которых определяется сторонами договора, но во всех случаях он должен составлять только часть суммы платежей, которые причитаются по договору с выдавшей задаток стороны.

Выдача задатка в качестве меры обеспечения исполнения обязательств предусматривается исключительным образом соглашением договаривающихся сторон. Вне зависимости от размера задатка соглашение о нем должно совершаться в письменном виде.

Задаток выполняет платежную, обеспечительную и доказательственную функции.

Выдача задатка может быть осуществлена только той договорной стороной, которая обязана осуществить платежи за осуществляемое контрагентом по договору предоставление. Сумма задатка при исполнении сторонами обязательств по договору либо удерживается выдавшей задаток стороной из причитающихся с нее суммы платежей, либо засчитывается в счет платежей. Получение и выдача задатка является только частичным исполнением и, соответственно, получением только некоторой части исполнения обязательств по договору. В этом весь смысл платежной функции задатка.

Необходимо помнить, что иметь место платежная функция может только лишь в случае исполнения сторонами своих обязательств по договору. Если обязательства, обеспечиваемые задатком, не исполняются, то такой задаток начинает выполнять обеспечительную роль. Платежная функция является присущей также авансу – имущественной ценности или денежной сумме, выдаваемой стороной в договоре собственному контрагенту в счет обусловленного платежа как после заключения договора, так и в момент его заключения. Но выдачу и получение аванса закон связывает с иными последствиями, чем выдачу и получение задатка. Наиболее ярко это прослеживается при анализе обеспечительной и доказательственной функций задатка.