Отдельные разновидности договора подряда

Бытовой подряд

Легальное определение в п. 1 ст. 730 – бытовым подрядом законодатель именует договор, по которому подрядчик (профессионал в соответствующей области) обязуется выполнить по заданию заказчика-гражданина определенную работу по удовлетворению его бытовых потребностей. Регулирование на уровне мезозоя. Работа, а не результат!

Ключевое значение имеет все равно не работа, а результат. На подрядчике и в рамках договора лежит риск недостижения результата. Но теперь мы уже можем адекватно воспринять правило и не настаивать на его буквальном толковании. Достоинство легального определения в том, что оно может обозначить главную специфическую особенность – специфика субъектного состава. Что касается фигуры подрядчика, то из легального определения следует, что в качестве подрядчика может выступать предприниматель-профессионал в соответствующей области. Говоря о субъектном составе, нельзя не заметить еще один момент, который отличает конструкцию бытового подряда от известных конструкций розничного подряда и проката – требования относительно и второй стороны договора. Заказчиком в рамках бытового подряда может выступать только гражданин.

Специфика субъектного состава предопределяет специфику правого регулирования. К таким отношениям подлежит применение законодательство о защите прав потребителей. Поскольку бытовой подряд ограничивает только вариантами, когда заказчик гражданин, то к любому договору бытового подряда подлежит применение закон о защите прав потребителей.

Следующая особенность состоит в специфике заключения такого договора. Необходимо обратить внимание на два момента. Предписание п. 2 ст. 730 – бытовой подряд объявляется публичным договором, а эта публичность означает обязанность заключить с любым и каждым при наличии возможности и на одинаковых условиях. Характеризуя порядок заключения договора, необходимо обратить внимание на круг существенных условий. Существенными будут все те условия, которые являются и для подряда в целом: предмет (предметом здесь будет результат работ, предназначенный удовлетворять бытовые и другие личные потребности заказчика). Специальное существенное условие: условие о цене.

Смысл данного договора – нивелирование существующего экономического неравенства. Средства также очевидны – на более сильную сторон возложить дополнительные обязанности и ответственность, и наоборот. Законодатель здесь использует оба направления.

Дополнительные гарантия и права заказчика. К числу таких гарантий доктрина прямое указание законодателя о том что положения договора, ограничивающие права потребителей, признаются ничтожными, прямое предписание законодателя, согласно которому навязывание выполнения дополнительных работ или оказание дополнительных услуг за плату не допускается, а также зачастую сюда относят предписание ст. 735, согласно которой результат работ должен оплачиваться заказчиком после его окончательной сдачи. Если первые два постулата в своей оценке не вызывают никаких сомнений, то относительно ст. 735 есть все основания усомнится: в ней наряду с правилом о том что результат работы оплачивается после окончательной сдачи, но с согласия заказчика работа может быть оплачена и иным способом – диспозитивная норма. С учетом того, кто определяет условия договора, становится очевидно, согласится ли заказчик оплатить до, или нет. Сама по себе данная статья касается лишь оплаты результата работ, и не затрагивает вопроса об оплате материала, предоставляемого заказчиком. Последний вопрос разрешается в рамках ст. 733, и такая оплата должна происходить при заключении договора (тоже диспозитивное правило). Законодатель дифференцирует нормы и устанавливает к каждой разные правила.

Что касается дополнительных прав, то к ним относятся право заказчика на информацию по ст. 732. И в розничной купли-продажи, и в прокате законодатель для всех этих договоров законодатель устанавливает дополнительное право на информацию. В ст. 732 используются те же принципы, что и в иных подобных договорах. Соответствующая информация должна предоставляться до заключения договора. Она является полноценной гражданско-правовой обязанностью, поскольку ее неисполнение возлагает на неисправную сторону ряд негативных имущественных последствий. Если вследствие неполноты или недостоверности информации был заключен договор на исполнение работы, результат которой не обладает требуемыми свойствами, заказчик вправе требовать расторжение договора и возмещения убытков, и он не обязан оплачивать выполненную работу. Неисполнение обязанности подрядчика предоставить необходимую достоверную информацию влияет и на границу ответственности.

Еще одно дополнительное право заказчика – закрепленное п. 2 ст. 731 право заказчика в любое время до передачи результата работ отказаться от договора. В ст. 717 право на отказ закреплено диспозитивной нормой, а ст. 731 – императивное правило.

Регламентация в рамках параграфа 2 главы 37 вопросов, посвященных последствиям обнаружения недостатков, за которые подрядчик отвечает. В общих положениях способы защиты регламентировались ст. 723. В рамках бытового подряда арсенал соответствующих способов защиты изменился. Требования о возмещении расходов на устранение недостатков в ст. 737 может использоваться в любом случае. Дополнительный способ защиты – безвозмездное повторное выполнение работ как возможный способ защиты. Итого 5 способов защиты.

Регламентируя соответствующие способы защиты, законодатель в рамках ст. 30 и 31 закон о ЗПП законодатель устанавливает нормативные сроки удовлетворения этих требований. Они сводятся к тому, что требования об уменьшении цены, о возмещении расходов и о возврате уплаченной суммы подлежат удовлетворению в течение 10 дней, требования же о повторном выполнении работ подлежит выполнению в срок, установленный договором. Значение этих сроков состоит в том, что нарушение этих сроков является основанием для применения к подрядчику такого способа ответственности, как законная неустойка. Для недвижимости специальное правило и срок обнаружения недостатков – 5 лет. П. 2 ст. 737 дает возможность использовать заказчику способы защиты и тогда, когда существенный недостаток обнаружен за пределами 2-х и 5-летнего срока, но в пределах срока службы (если не установлен, то в течение 10 лет) может быть предъявлено требование безвозмездного устранения недостатков. Если это требование не выполнено, либо в случае когда недостаток является неустранимым, заказчик вправе использовать и иные способы защиты.

Дополнительная ответственность подрядчика. За счет применения закона о ЗПП, появляется такая ответственность, как компенсация морального вреда. Также установлена законна неустойка в размере 3 % цены выполнения работ за каждый день просрочки, но не более цены отдельного вида работ или общей цены заказа. Эта законна неустойка носит штрафной характер и применяется в случае нарушения подрядчиком любого срока – выполнения работ или удовлетворения сроков по закону о ЗПП.

Ст. 35 закона о ЗПП возлагает на подрядчика ответственность за утрату предоставленного заказчиком материала. В том случае, если невозможно бесплатно изготовить вещь из аналогичного материала, подрядчик должен уплатить двукратную стоимость материала, а также возместить все понесенные расходы.

Строительный подряд

Параграф 3 главы 37 посвящен данной разновидности, и легальное определение в п.1 ст. 740. Договором строительного подряда законодатель признает договор, по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Это легальное определение позволяет выявить главный признак – специфика предмета. Договор строительного подряда характеризуется направленностью на выполнение строительных работ. Очевидно, что само по себе лексическое обозначение данной особенности не обладает должными различительными способностями.

В решении вопроса что есть строительные работы, на помощь приходит законодатель – п. 2 ст. 740 дается примерный перечень работ, выполнение которых опосредуется конструкцией строительного подряда – строительство и реконструкция зданий, выполнение монтажных работ и пр.. Хотя этот перечень и примерный, во всех видах указанных работ наличествует общий признак. Объектом приложения усилий в данном случае является объект недвижимости, и для всех трех прямоотносимых к строительным работам признак является общим и характерным. Это базовый признак, и именно он является ключевым для квалификации договора как строительного подряда. Именно этот признак воспринимается в качестве базисного и доктриной. Более того, она использует его в качестве главного, одновременно добавляя еще ряд признаков: для стройработ характерными являются такие величины, как сложность и важность выполняемых работ, влияющая на прочность и нормальное функционирование объекта недвижимости. Такая совокупность воспринимается достаточной для квалификации договора. Более того, квалифицирующими они воспринимаются и судебной практикой: между сторонами заключен договора на прокладку оптоволокна у заказчика. При разрешении спора возник вопрос о квалификации. ВАС применил указанные признаки, и на основании того что нашел подтверждение им, сделал верный вывод о том что данный договор следует квалифицировать как договор строительного подряда.

На сегодня эти признаки являются общепризнанными и светлой стороной силы, и темной стороной.

Что касается субъектного состава, то здесь констатируем, что особых требований предписания параграфа 3 главы 37 к сторонам договора не содержит, а это значит, что в качестве сторон по общему правилу могут выступать любые субъекты гражданского права.

Применительно к отдельным разновидностям возможны исключения: относительно целого вида строительных работ определенной сложности законодатель предъявляет особые требования к фигуре подрядчика. Раньше это было наличие лицензии, сейчас же лицензирование заменено на наличие членства в саморегулируемой организации.

В связи с тем что субъектный состав для квалификации договора индифферентен, может возникнуть проблема: ситуация, когда в одном договоре одновременно сочетаются различные признаки, характерные для различных разновидностей договора подряда. Бытовой подряд – главный признак субъектный состав. В строительном подряде – предметный состав. Возможна ситуация пересечения, когда предметом договора будут строительные работы, а субъектный состав будет соответствовать бытовому подряду. Эта ситуация является ситуацией достаточно общей и характерной не только для подряда. Прямого ответа на разрешение данного вопроса у законодателя нет, но в подряде ситуация разрешена – п. 3 ст. 740, остается строительным подрядом, но к правам заказчика применяются правила о бытовом подряде. Сразу по двум направлениям решается задача системного регулирования. Первое направление – защита слабейшей стороны, второе – сохраняется квалификация договора в зависимости от предмета.

Перечень существенных условий. В отличии от общих положений о подряде, где данный вопрос дискуссионный, здесь обе стороны силы относят условия о предмете, цене и срок. Информационное письмо 51 от 24.01.00 ВАС. Практика всех судов однозначна – все три условия существенные. Но в письме № 51 содержатся выводы, способные поставить это под сомнение. Зачем? Вопрос… В п. 5 походу приводимого казуса затрагивается вопрос о предмете договора. Между сторонами договор строительного подряда, работа была выполнена, результат был достигнут, но заказчик не исполнил обязанности по оплате, а подрядчик обратился в ВАС. Заказчик пытался сослаться на незаключенность договора. ВАС установил, что в заключенного договоре предмет договор был обозначен как хозблок 6х8 метров. ВАС со ссылкой на то, что при заключении договора заказчик был ознакомлен с образцами, работа выполнялась и претензий не было, ВАС поддержал в споре позицию подрядчика и удовлетворил требования. Выведен практикой тезис – исполненное не может признаваться незаключенным. Вопрос не в правильности решения, а в том, что по ходу изложения косвенно ВАС сделал вывод что указание на 6х8 кв. м является достаточным для обозначения предмета договора. Возможно, после Нового Года ВАС не понимал, что существует в трехмерном пространстве, и забыл про третью пространственную характеристику, и уже тем более про расположение на местности. ВАС этим примером создает неуверенность для дальнейшего вывода. Как вообще можно говорить о договоре, когда непонятно, о чем соглашение?!

На этот пример ни доктрина, ни практика особо не отреагировали. Но есть и п. 6, где затрагивается вопрос о цене как существенном условии договора строительного подряда. Между сторонами договора строительного подряда, определяя цену стороны установили, что она состоит из базисной величины в абсолютных единицах и коэффициент, причем стороны использовали двусмысленные лексические обороты. Но ВАС констатировал, что цена согласована и договор заключен. Больше такой вопрос не поднимался.

По поводу третьего существенного условия ВАС дает вполне логичное разъяснение. П. 4 информационного письма № 51 – срок это существенное условие договора строительного подряда. Правда, стоит понимать что сегодня на уровне ВАС в достаточной степени выхолащивается сам смысл категории срок, и под согласованием срока понимаются такие величины, которые правильнее было бы характеризовать как условия.

Следующая особенность в специфике источников его регулирования. Строительство является достаточно сложной деятельность, причем деятельностью, затрагивающей еще и публичные интересы. Параграф 3 главы 37 являются собой вершину айсберга, направленную на регламентацию строительной деятельности. Они затрагиваются еще и ЗК, градостроительным кодексом, законом об архитектурной деятельности. Ввиду указанных особенностей, большой удельный вес подзаконный НПА. Для строительного подряда характерно его регулирование с помощью т.н. нормативно-технических актов. Это различные технические регламенты, СНиПы, и т.п.

Выполнение работ по строительство – составление проектно-сметной документации. Это некий обобщающий термин, включающий в себя техническую документацию, в рамках которой фиксируется объем, содержание работ и другие требования. Сюда также включается и смета – постатейный перечень затрат. Составление этой документации всегда является предпосылкой, и без согласования этих параметров очевидно, что подрядчик к выполнению работ не приступает. Она является составной частью договора, поэтому она подписывается обеими сторонами. Из этого тезиса есть исключения. Есть специальные правила, регламентирующие возможности изменения проектно-сметной документации. Первое из правил закреплено в п. 3-5 ст. 743. Речь идет о ситуации когда возникает необходимость в проведении дополнительных работ, не учтенных в технической документации. Описывая соответствующую ситуацию, законодатель устанавливает, что при возникновении подобного подрядчик обязан сообщить об этом заказчику. Если в указанный срок ответ не будет получен, подрядчик обязан приостановить выполнение работ с отнесением возникающих убытков к заказчику. В противном случае, если он продолжит выполнение работ и сделает те работы, на которые заказчик не дал согласие, риск продолжения работ лежит на подрядчике и последний не вправе требовать оплаты работ.

В п. 10 письма № 51 рассматривалась подобная ситуация. Ситуация усугублялась тем, что заказчик согласия не давал, подрядчик провел их самостоятельно, но в последующем работы были приняты заказчиком по акту. На этом принятии подрядчик и базировал требования об оплате. ВАС правило поддержал заказчика, и претворил в жизнь идею ст. 743, констатировав, что акт принятие подтверждает выполнение, но не согласие, а раз нет согласия, то и нет оплаты.

Дальше в ст. 743 указывается на изъятия. Если в ответ на сообщение подрядчика заказчик согласится на проведение дополнительных работ, подрядчик не вправе отказаться от их выполнения. Исключения – работы не входят в сферу его профессиональной деятельности или не могут быть выполнены по иным причинам.

Ещё одно изъятие из общего тезиса закреплено в п. 1 ст. 744 – возможность заказчику в одностороннем порядке изменять техническую документацию. Защищая интерес подрядчика, законодатель ограничивает эту возможность ситуацией, когда эти вопросы по стоимости не превышают 10% сметы. Однако все равно налицо изъятие из общих правил – по волеизъявлению одного субъекта изменяется заключенный договор.

Ещё одно правило – правило п. 3 ст. 744. Подрядчик наделяется правом требовать пересмотра сметы (увеличение), если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 % от первоначальной сметы. Если объем менее 10 %, то подрядчик не может потребовать пересмотра сметы.

Следующая особенность строительного подряда в специфике содержания данного договора. Один из моментов состоит в том, что принцип сотрудничества сторон, который характерен для подряда в целом, в рамках строительного подряда получает свое концептуального и окончательное закрепление. В легальном определении уже обязанность оказывать содействие. Законодатель в рамках главы закрепляет две статьи, которые закрепляют принцип – ст. 747 («дополнительные обязанности заказчика») и ст. 750 (сотрудничество сторон). Обязанность по сотрудничество сопряжено с возложением имущественных последствий. В частности, ст. 750 говорит о том что сторона, нарушившая эту норму, лишается права на возмещение убытков, которые могут у нее возникнуть если препятствие не будет устранено. Предписание получает адекватное воплощение и развитие и в рамках судебной практике. В п. 17 письма № 51 ВАС расширительно толкует положения ст. 750, причем нисколько не подрывая смысла и духа этих норм. Между сторонами договор строительного подряда, предмет – возведение дома. На определенном этапе необходимость в электризации дома и водоснабжения. Подрядчик самостоятельно не мог это сделать (не является управомоченным) и запросил содействие заказчика, который проигнорировал эту просьбу. В результате подрядчик не смог своевременно выполнить задание. Заказчик обратился в суд за взысканием неустойки. Руководствуясь ст. 750, ВАС верно поддержал подрядчика, и ввиду того что заказчиком не оказано содействие, а именно это обусловило просрочку, во взыскании штрафных санкций на основании ст. 750 отказано. Расширительное толкование, но в данном случае верное.

Говоря о содержании данного договора, необходимо обратить внимание, что характерно осуществление контроля и надзора за осуществлением работ. Регламентируя осуществление подрядчиком данного контроля, законодатель создает правило, стимулирующее заказчика к адекватному поведению. Заказчик, обнаруживший недостатки, должен немедленно заявить об этом подрядчику. В противном случае он решается права ссылаться на данные недостатки. Возложение риска недостатков является стимулирующей величиной.

Специфика регулирования сдачи и приемки работ. Сама значимость этого этапа более чем очевидно. В строительном подряде общее правило, что оплата может быть получена только за достигнутый результат. Только сдача-приемка выступает в качестве формального основания, позволяющая требовать взыскание платы. Если сдачи-приемки нет, то считается что результат не достигнут и претендовать на вознаграждение подрядчик не вправе. Этот подход характерен и для судебно-арбитражной практики. Между сторонам договора строительного подряда, работы выполнены и результат достигнут. Однако о достижении результата подрядчик заказчика не уведомлен и к приемки его не предлагал. Когда заказчик предъявил требования о взыскании оплаты суд поступил предельно формально и взыскал неустойку, раз приемки не было и обязанности по оплате у заказчика не возникло. Это характеризует важность этого этапа. Регламентируя соответствующий этап, законодатель возлагает обязанность по организации и проведения приемки на заказчика. Правило диспозитивное. Расходы, связанные с приемкой, несет заказчик.

Регламентируя соответствующий этап, законодатель устанавливает правила о том что законодатель, получивший сообщение о готовности результата работ, должен немедленно приступить к приемке. Параграф 1 – заказчик должен принять работу в установленные сроки, здесь же он должен немедленно. Этот термин не означает, что сию секунду. Категория оценочная. Но в минимально возможный промежуток времени, учитывая обстоятельства дел, иначе он будет находиться в просрочке, которая помимо всего прочего означает и перенесение на заказчика риска случайной гибели. При этом если законом или договором установлено, что приемке должны предшествовать испытания, она может проводиться только при положительном результате испытания. Договором было установлено предшествующее испытание, и были выявлены недостатки. Подрядчик их устранил и предъявил к приемке. Заказчик уклонился от приемки, подрядчик потребовал взыскания платы. ВАС поддержал заказчика. Раз предусмотрено испытание, то приемка только после положительного результата. Должны были быть проведены повторные испытания.

Понимая значимость этапа выполнения работ для сторон, законодатель устанавливает правила оформления сдачи-приемки. Она оформляется актом, подписываемом обеими сторонами. Очевидно, что здесь в регулировании данного вопроса не стоило ставить точку. Законодатель в качестве исключения допускает односторонний акт подрядчика. Такому акту придается юридическая сила и соответствующее правовое значение. И здесь не конец. Этот односторонний акт подрядчика может быть признан недействительным судом если последний признает обоснованными мотивы отказа заказчика от подписания акта. Тот пример с испытанием как раз после того как заказчик результат работ отказался принимать, подрядчик составил акт в одностороннем порядке. В своих возражениях заказчик ссылался на его недействительность, поскольку раз договором установлены испытания и положительных итог как основания для оплаты, то на этом основании он предлагал признать акт подрядчика недействительным.

По общему правилу, должна происходить сдача-приемка результата работ в целом, однако договором могут быть предусмотрены отдельные этапы выполнения работ. В том случае, если договором это предусмотрено, то принятие отдельного этапа должно происходить по тем же правилам, с тем же оформлением, с теми же последствиями, что и принятие результата в целом. Результаты принятия: возникает обязанность по оплате и переносится риск случайной гибели. Подчеркивая это значение отдельных этапов, и доктрина, и практика настаивают на четком разграничении двух категорий: принятия отдельного этапа работ с одной стороны, с другой стороны – подписание промежуточного акта приемки работ. Принятие отдельного этапа возможно лишь тогда, когда этапы предусмотренные договором, и принятие отдельного этапа будет означать переход на заказчика риска случайной гибели достигнутого и принятого результата. Подписание промежуточного акта лишь подтверждает выполнение отдельных видов работ и служит основанием для расчетов между сторонами, но с точки зрения распределения рисков подписание данного акта значения не имеет. Значит, сохраняет действие общий тезис – риск до момента приемки лежит на подрядчике. П. 18 письма № 51 – договор, заключенный между сторонами, отдельных этапов не предусматривал, но сторонами ежемесячно подписывались промежуточные акты и производился расчет. Силы природы воспротивились, и в один прекрасный момент создаваемый момент был стерт с лица Земли. Заказчик настаивал на безвозмездном выполнении работ заново, а заказчик говорил о том что неплохо было бы за это еще и, в общем-то, заплатить. Суд воспользовался общим правилом и пришел к выводу, что перераспределения риска случайной гибели не было, и подрядчик должен либо вернуть полученные деньги, либо безвозмездно выполнить порученные работы. Если бы были этапы – то подрядчику было бы хорошо, а так все очень грустно.

Особенности регулирования в рамках подряда сдачи-приемки работ.

Специфика ответственности. Особенность ответственности подрядчика в рамках строительного подряда состоит в особых основаниях ответственности. П. 1 ст. 754 перечисляя основания ответственности подрядчика, называет в подобном качестве нарушения или отступления от требований технической регламентации. Кроме того, в качестве специального основания названо недостижения указанных в технической регламентации показателей объекта строительства, в том числе производственной мощности. Подрядчик может быть привлечен к ответственности, даже если работа выполнялась в соответствии с технической документации, но показатели объекта не достигнуты. Устанавливая это недостижение, законодатель предполагает, что это недостижение может произойти по двум причинам: либо есть какой-то недостаток, в том числе скрытый, а за все недостатки отвечает подрядчик, либо недостижение явилось следствием неправильности технической регламентации. Во втором случае на подрядчика может быть возложена ответственность только в ситуации, когда именно подрядчик был обязан разработать эту проектно-техническую документацию. Если обязанность по разработке технической документации возлагалась на подрядчика, то недостижение показателей объекта строительства вследствие ее неправильности вполне адекватно влечет привлечение подрядчика к ответственности.

П. 2 ст. 754 – законодатель прямым указанием устанавливает для подрядчика индульгенцию за мелкие отступления, если они не повлияли на качество результата работ. Деятельность подрядчика является достаточно сложной, а само четкое следование технической документации не самоцель, в этом нет фетиша. Следование необходимо чтобы результат работы был надлежащим, и если итог именно таков, отсутствие недостатков, то определенными мелкими отступлениями можно пренебречь.

Критерием освобождения от ответственности являются мелкие категории (оценочная категория). Посему, в рамках конкретного дела оно будет наполняться специфическим содержанием, и в случае спора бремя доказывания мелких отступлениях и их не влияние на качество должно возлагаться на подрядчика.

В остальном регулирование подрядчика совпадает с общими правилами. В общих положениях о подряде подрядчик несет ответственность до передачи, и они должны быть обнаружен в пределах установленного срока. регламентируя срок, к строительному подряду законодатель устанавливает срок в 5 лет. Только в этом случае подрядчик будет нести ответственность. Общее правило – с. 723.