Элементы договора подряда

Стороны. Стороны здесь именуются заказчик и подрядчик. Что касается фигуры заказчика, то в этом качестве могут выступать любые субъекты гражданского права с учетом их правосубъектности. Применительно к отдельным разновидностям подряда закон может устанавливать определенные требования и предпосылки для выступления в качестве заказчика. Например, при заказе для муниципальных нужд далеко не все субъекты ГП вообще.

Возможны усложнения структуры возможной связи за счет появления такой фигуры как инвестор. Это то лицо, которое несет финансовые расходы, связанные с обеспечением выполнения соответствующего заказа. Мы должны понимать что необязательно издержки будет нести сам заказчик. Само по себе появление инвестора не изменяет статуса заказчика и объем его прав и обязанностей перед контрагентом.

Что касается фигуры подрядчик, то в этом качестве могут выступать любые субъекты гражданского права, но речь идет лишь об общем правиле – могут быть и исключения. За пределами изъятий полноценно действует общее правило. Продолжая разговор относительно подрядчика, необходимо иметь в виду, что здесь возможно усложнение структуры за счет такого феномена, который называется системой генерального подряда. Она сущностно сводится к тому что подрядчик заключает с третьими лицами договоры субподряда выступая в качестве подрядчика.

Характеризуя эту систему, необходимо констатировать что ст. содержит общее дозволение на привлечение третьих лиц, причем по общему правилу согласие заказчика не требуется. Иное может быть предусмотрено договором, и эта возможность является логическим следствием и уступкой.

Конструкция субподряда представляют собой обычный субдоговор, из чего проистекает что договор субподряда в значительной степени зависим от основного договора и, кроме того, эта модель субдоговора означает что крайние звенья цепочек никаких прямых требований предъявлять принципиально не может. За обнаруженный недостаток ответственность ложится на подрядчика, к субподрядчику прямого требования заказчик предъявлять не может. И наоборот: если заказчиком результат не оплачен, то обращаться субподрядчик может только к генеральному подрядчику. Иное может быть предусмотрено договором. Каким именно договором это должно быть предусмотрено? Обоими договорами.

П. 4 ст. 706 говорит что такой договор возможен, но обязательной предпосылкой является согласие генерального подрядчика – с третьим лицом договор можно заключить только с согласия генерального подрядчика, т.к. работы хоть и разные, но взаимосвязанные.

Еще одно усложнение структурных связей – система множественности лиц. Ст. 707 содержит регулирование данного вопроса, а сама система отличается тем, что у нас сразу несколько соподрядчиков, и договор заключается сразу со всеми, и ст. 707 дает дифференцированное регулирование этой ситуации: в случае неделимости предмета соподрядчики рассматриваются как солидарные кредиторы и должники и, напротив, при делимости предмета такая множественность характеризуется как долевая.

Предмет. Вопрос о предмете является сложным и дискуссионным. 6 точек зрения на предмет договора подряда. Наиболее продуктивным является взгляд на договор подряда как на результат работ. Заказчика прежде всего интересует результат, и именно ради достижения результата заказчик обращается к подрядчику. Имея интерес, ему небезразличен и ход выполнения работ. Отсюда следует его право контролировать ход работ. Не результат и не работы, а именно результат работ – вот предмет.

Условие о предмете договора – существенное условие договора.

Срок. Для договора подряда характерно наличие нескольких сроков. В частности, общего или конечного срока, срока начала работ и глава 37 предполагает возможность установления в договоре промежуточных сроков.

Является ли условие о сроке существенным. Два мнения. Первый аргумент – ссылка на ст. 702, в котором такого элемента как срок нет вообще. Ключевым аргументом другой стороны является ссылка на п. 1 ст. 708, где говорится о том что в договоре подряда указываются начальные и конечные сроки. Сложность вопроса объясняется тем что ни один из приведенных аргументов не является удачным. Что касается аргумента со ссылкой на ст. 702, то легальное определение не показательно. Судебная практика рассматривает срок как существенное условие, но делается за счет чрезмерного толкование понятия срока.

Цена. Ст. 709 регламентирует данный вопрос, и здесь изначально важно предписание п. 2 ст. 709, согласно которому цена договора складывается из двух величин: издержки подрядчика с одной стороны, и вознаграждение – с другой. Смысл фразы в том, что по умолчанию издержки подрядчика уже включены в цену, и дополнительно требовать возмещения издержек он не может, т.к. издержки уже включены в цену.

Вопрос о существенности условия о цене прямо разрешен законодателем в п. 1 ст. 709 – цена не является существенным условием, т.к. здесь идет на общую восполняющую норму.

Цена как элемент договора подряда. Ст. 709 предполагает установление цены с помощью сметы. Смета – постатейный перечень затрат на выполнение определенных работ. Смета является составной частью договора, следовательно, необходимо волеизъявление обеих сторон договора чтобы она стала обязательной.

Регламентирую вопрос о смете, стоит упомянуть, что цена или смета могут быть твердыми или приблизительными. Само наименование, существо соответствующего элемента нам подчеркивает. Что касается твердой цены или сметы, то здесь мы должны обратить внимание на то, что такой вариант рассматривается в качестве общего правила – п. 4 ст. 709. Исходя из самого обозначения очевидно, что твердая смета по общему правилу пересмотру не подлежат. Из этого общего правила закон устанавливает лишь одно исключение, которое сформулировано в абзаце 2 п.6 ст. 709 – речь идет о таком явлении как существенное возрастание стоимости материалов или оборудования, которые должны быть предоставлены подрядчику. При таком возрастании подрядчик вправе требовать увеличения твердой сметы или цены, а при несогласии заказчика вправе потребовать расторжения договора. Это частный случай общего принципиального начала регулирования обязательных отношений доктриной неизменности обстоятельств. Чтобы претендовать на это, нужно соответствие ст. 451 – существенное увеличение, т.е. сопоставимым с ценой, обозначенной в договоре, и оно должно быть непредвиденной. Этот абзац 2 п. 6 ст. 709 имеет универсальное значение – может применяться в рамках любого договора подряда и может применяться к любой цене (не только к твердой, но и к приблизительной). Для твердой сметы эти обстоятельства это единственная возможность пересмотра установленной цены, а для приблизительной сметы это не единственное обстоятельство, при котором условие может быть предусмотрено.

Что касается второго варианта (приблизительной цены или сметы), то сама эта конструкция используется в ситуации, когда невозможно предусмотреть весь объем подлежащих работ. Условие о цене как приблизительное условие. Исходя из самого название, при приблизительной цене возможна корректировка, и при регламентации этого вопроса ст. 709 закрепляет дифференцированное решение – разграничивать все возможные ситуации на существенное увеличение сметы и на несущественное. Что касается второго варианта, то здесь изменение согласованной цены происходит автоматически, и никакого дополнительного согласования воль не требуется. При существенном увеличении подрядчик должен предупредить о таком увеличении, а если заказчик с таким увеличением не согласен, то он вправе отказаться от договора.

Форма. Специальных предписаний относительно формы договора в параграфе 1 главы 37 нет. следовательно, исходя из субъектного состава и суммы сделки – глава 9. Поскольку нет специальных правил, то глава 9 даст решение вопросов о несоблюдении письменной формы. С одной стороны такое регулирование вполне логично, поскольку не создаёт дополнительных формальностей для сторон, однако стоит понимать, что даже при таком подходе если задаваться вопросом о целесообразности, мы вынуждены констатировать что наиболее удобной является письменная форма.

Если письменная форма не соблюдена, то у сторон возникнут серьезные проблемы, связанные с доказыванием по крайней мере предмета договора.

Обязанности подрядчика.

Первая обязанность, которая возлагается на подрядчика, состоит в том что подрядчик должен выполнить порученную ему работу. По общему правилу, подрядчик должен выполнить работу своим иждивением. То есть все материалы и оборудование, необходимые для выполнения работ, обязан предоставить именно подрядчик. При таком варианте на подрядчике лежит ответственность за качество предоставленного материала. Здесь речь идет об ответственности за физическое качество (ответственность за недостатки в материале). Регламентируя соответствующий вопрос, законодатель указывает, что если договор не исполнен или исполнен ненадлежащим образом по причине, связанной с недостатками материала, подрядчик не вправе ссылаться на это обстоятельство даже при отсутствии своей вины. За любой недостаток предоставленного подрядчиком материала он будет нести ответственности независимо от знания о недостатках. В любом случае он несет ответственность за недостатки и на него возлагается последствия использования материалов с недостатками. Если в результате использования такого материала результат не достигнут, то последствия возлагаются на подрядчика.

Подрядчик также отвечают и за юридическую чистоту этого материала, за то что материал свободен от обременения правами третьих лиц, и если наступают определенные последствия вследствие наличия обременений, весь негативных эффект таких обстоятельств ложится на подрядчика.,

Договором может быть предусмотрено, что материалы и оборудования предоставляются заказчиком. В таком случае подрядчик должен рачительно использовать предоставленный заказчиком материал, а по окончанию работ представить отчет об израсходованных материалах. Кроме того, для подобной ситуации ст. 714 устанавливает обязанность обеспечить сохранность предоставленных заказчиком материалов или оборудования, и в противном случае возлагает на него ответственность за несохранность.

Критерий разграничения ст. 705 и 714 – возложение на сторону риск случайной гибели.

Три позиции:

1. Подрядчик несет ответственность за несохранность имущества заказчика независимо от вины.

2. Подрядчик, отвечая за несохранность имущества, несет ответственность только на началах вины. Данная позиция отражена в кафедральном комментарии. От подрядчика нельзя требовать принятия специальных мер, и он должен заботиться об имуществе заказчика как о своем собственном. Недостаток подхода в том что он использует для своего обоснования некую житейскую логику, и при таком подходе сложно найти объяснение ему.

3. Дифференцированный подход. Два воплощения этого подхода, которые в значительной степени приводят нас к идентичным показателям. Одно из объяснений сводится к тому, что раз в 714 отсутствуют специальные нормы, то будем обращаться к общим нормам ст. 401 (если предприниматель, то независимо от вины, а если подрядчик не предприниматель, то только при наличии вины). Такого подхода придерживается и судебная практика. Подрядчик-предприниматель отвечает не только когда имущество деформировано в результате виновных действий, но и в силу случая – ст. 714. 705 – непреодолимая сила, это обстоятельство лежит на риске заказчика (предоставившей имущество стороны). Если не предприниматель, то только вина, остальное регламентируется с помощью ст. 705 – лежит на риске заказчика, предоставившего материал.

Подрядчик должен выполнить работу в порученный срок. Договором могут быть установлены начальный, конечный и промежуточный сроки. Будучи установленным договором, любой из этих сроков приобретает правовое значение, а если он приобретает такое значение, то нарушение этого срока влечет за собой нарушение тех или иных способов защиты. Нарушение любого срока означает нарушение договора с возможность применения способов защиты. Законодатель устанавливает дифференцированные правила, которые могут касаться и касаются частных сроков и не выступают в качестве общего правила. Вопрос о сроках и о нарушении сроков регламентируются в п.2 ст. 715. Эта не универсальная норма, и она не затрагивает собой последствия нарушения конечного срока. Регламентируя вопрос о сроках и о последствиях их нарушения, законодатель устанавливает п. 3 ст. 708. Она уже имеет универсальный характер и может использоваться при нарушении любого срока.

Следующая обязанность подрядчика поручила в доктрине название информационной обязанности. Она закреплена ст. 716, и сводится к тому что подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и приостановить выполнение работ при обнаружении одного из следующих обстоятельств:

1. Непригодность или недоброкачественность предоставленных заказчиком материалов

2. Неблагоприятные последствия выполнения указаний заказчика о способе производства работ

3. Любые иные независящие от подрядчика обстоятельства, касающиеся годности и прочности результата работ

При наличии одного из обстоятельств подрядчик должен немедленно предупредить и приостановить выполнение работ. Презумпция того что подрядчик является специалистом соответствующей области, и он может критически оценить указанные выше обстоятельства. Эта информационная обязанность не превращается в декларацию, а ее неисполнение сопряжено с рядом негативных последствий для подрядчика. В случае невыполнения определенной обязанности, подрядчик не может ссылаться на некачественность материала за исключением скрытых недостатков, которые не могли быть обнаружены, и несет риск недостижения результата. Ст. 716, регламентируя данную обязанность, устанавливает последствия, по которым заказчик не отреагирует на сообщения подрядчика. В этом случае закон предоставляет подрядчику прав отказаться от договора и потребовать оплаты выполненной работы. Отказ от договора в данном случае будет единственным вариантом разумного поведения.

Подряд характеризуется формулой обязательство сделать. Подрядчик должен передать достигнутый результат заказчику. Если результат не достигнут, то нельзя говорить о том что подрядчик достиг результата. Если же результат все-таки достигнут, то он должен передать результат. Арсенал имеющихся у заказчика способов защиты зависит от решения вопроса «кому принадлежит результат работ». Ответ на этот вопрос предопределит существо способов защиты заказчика. Если он сам собственник, то от третьих лиц защищается вещно-правыми способами, например. Этот вопрос является достаточно сложным и дискуссионным. По признанию разработчиков ГК, в рамках главы 37 этот вопрос не разрешается.

Сложная ситуация. Общее правило, при подряде на изготовление новой вещи иждивением самого подрядчика. В этом случае вопрос о принадлежности результата является неочевидным. Два решения: либо собственником является подрядчик, либо первоначальным способом приобретения заказчик. Использовать предписания главы 37 мы не можем. Для решения этой проблемы мы можем и должны использовать общие положения о праве собственности. Единственной нормой является п. 1 ст. 218, причем в пользу каждой позиции. Те авторы, которые утверждают, что собственником является подрядчик обосновывают это общей логикой – материал подрядчика, поэтому сложно предположить что право собственности будет возникать у другого лица, и обосновывают ссылкой на ст. 218. Сторонники другой позиции указывают на фразу ст. 218 «для себя». Толкую норму от противного и говорят, что право собственности возникает у заказчика. Такое толкование имеет право на существование и является более удачной, но эта позиция создает множество спорных ситуаций – если право собственности возникает у заказчика, то в какой момент материал перестает быть в собственности у подрядчика, и переходит к заказчику.

Ст. 712 – удержание. Чью вещь можно удерживать? Чужую. Поэтому если подрядчику предоставляется право на удержание, это свидетельствует о том, что вещь принадлежит заказчику. Но исходный тезис в рамках главы 37 вопрос о принадлежности не решали.

Когда мы говорим что подрядчик должен передать результат работ заказчику, то подрядчик должен передать такой результат работ, качество которого соответствует условиям договора или обычно предъявляемым требованиям. Регламентируя вопрос о качестве работ, глава 37 повторяет правила о качестве, известные нам из предписаний купли-продажи. Подрядчик несет ответственность за недостатки, возникшие до передачи, условием ответственности является обнаружение недостатков в определенные сроки (тождественны, равно как и правила, договору купли-продажи). Ст. 725 устанавливает сокращенный срок исковой давности – 1 год. Исключение касается зданий и сооружений – общий срок в три года. Ст. 723 регламентирует способы защиты, и регулирование строится дифференцированно. При обнаружении недостатков заказчик вправе требовать по своему усмотрению либо безвозмездного устранения недостатков, либо соразмерного уменьшения установленной цены, либо возмещения собственных расходов на устранение недостатков. Применительно к последнему способу необходимо отметить, что такой способ рассматривается как факультативный – если прямо установлен договором. В случае, если недостатки не устранены в разумный срок, либо являются существенными и неустранимыми, то заказчик вправе отказаться от договора.

Обязанности заказчика.

Заказчик должен оказывать подрядчику содействие в выполнении работ. Соответствующая обязанность закреплена в ст. 718 и является частным случаем общего принципа сотрудничества при исполнении договорного обязательства. Норма, устанавливающая соответствующую обязанность. Текст статьи убеждает нас в том что это полноценная гражданско-правовая обязанность. При нарушении данной обязанности подрядчик вправе либо потребовать возмещения причиненных убытков, либо потребовать увеличения установленной в договоре цены, либо потребовать вынесения сроков договора. Судебная практика исхдит из буквального толкования предписаний ст. 718 и сходится во мнении, что применение соответствующих способов защиты возможно лишь в том случае, если заказчиком не выполняются конкретные формы оказания содействия, установленные договором. Частное воплощение общего принципа, характеризующегося возможность общего применения во всех случаях. Практика выступает единым фронтом, и если договором формы, объем и порядок содействия не предусмотрены, то и обязанности нет и, следовательно, санкций нет.

Следующая обязанность заказчика носит факультативный характер и состоит в том, что заказчик должен предоставить необходимые для выполнения работ материалы, оборудование и документация, но лишь в случаях, предусмотренных договором. Объясняется общим принципом, согласно которому работа выполняется иждивением подрядчика. При этом для подобной ситуации, когда обязанность предусмотрена соглашением, очевидно что обязанность заказчика по предоставлению материалов является встречной, а обязанность по выполнению работ будет рассматриваться обусловленной, и неисполнение заказчиком данной обязанности будет влечь за собой последствия ст. 328. Она дает право приостановить или отказаться от выполнения работ. Если

Следующая традиционная обязанность из доктрины – обязанность заказчика принять результат работ в сроки и порядке, предусмотренные договором. Несмотря на обязанность заказчика, речь идет не о полноценной гражданско-правовой обязанность, а о кредиторской обязанности, поэтому используемое законодателем словоупотребление надо воспринимать несколько иначе – не существует обязанности действовать в своем интересе. Стимулирую заказчика, ст. 720 возлагает на заказчика, уклоняющегося от приемки, риск случайной гибели результатов работ. Для разумного субъекта правооборота несение подобного риска выглядит невыгодным, и за счет этого законодатель стимулирует заказчика к надлежащей приемке. Кроме того, эта статья заботится и об интересах подрядчика, в частности, в случае уклонения заказчика от приемки, п. 6 ст. 720 при соблюдении определенных условий дает возможность подрядчику реализовать результаты работ третьему лицу, а вырученную сумму зачесть в счет платежей, причитающихся заказчиком. Кроме того, ст. 720, устанавливая правила приемки, вводит целый ряд формальных правил, призванных упорядочить взаимоотношения сторон, и они тоже стимулируют заказчика к надлежащей приемке. В частности, закон говорит что при приемке результата работ должны соблюдаться установленные правила оформления этой приемки, и в случае нарушения этих требований оформления, заказчик признается принявшим результат без проверки, и не вправе ссылаться в будущем на наличие в данном результате недостатков за исключением скрытых недостатков. Продолжая линию по формализации отношений сторон, ст. 720 говорит что если при приемке в результате работ обнаружены недостатки, они должны быть оговорены в акте, либо должна быть сделана ссылка на возможность последующего требования об их устранении - в противном случае заказчик лишается возможности в дальнейшем ссылаться на эти недостатки.

Следующая подлинная гражданско-правовая обязанность обусловлена возмездность договора – заказчик обязан оплатить результат работ. Эта обязанность должна быть выполнена в сроки и порядки, установленные договором. На случай, если договором ничего не установлено – общее правило: оплата должна состояться после окончательной сдачи результатов работ. Утром стулья – вечером деньги. Оплата должна состояться после сдачи, это подчеркивает важность стадии сдачи-приемки. Стороны могут установить и иные предписания на этот счет: предварительная, поэтапная оплата и т.п. Что касается последствий нарушения, то поскольку обязательство денежное, то может использоваться такая форма, как проценты по ст. 395. Кроме того, регламентируя вопрос о последствия неисполнения, ст. 712 предоставляет подрядчику право на удержание результата работ принадлежащего заказчику оборудования или материалов, а также иного имущества заказчика. При этом, если обратимся к ст. 712, она никакого специального удержания не создает (отсылка к общим правилам). Как следствие, удержание подрядчика в случае неисполнения обязанности полностью подчиняется общим правилам. Смысл сводится к тому что ретентор (подрядчик) может получить удовлетворении за счет реализации удерживаемой вещи. Из-за того что это частный случай и речь идет о применении общего правила, то все условия должны проистекать из общего правила - ссылка на ст. 359 и 360, удерживать можно только чужую вещь.

Права заказчика.

Право заказчика во всякое время проверять ход и качество выполнения работ. Ст. 715 регламентирует это право, причем эта регламентация сводится не только к констатации подобной правовой возможности, но и к установлению пределов данной правовой возможности – не вмешиваясь в его деятельность. Право заказчика контролировать ход работ не может и не должно приводить к вмешательству в ход работ подрядчика. П. 2 ст. 715 – если, осуществляя свое право, заказчик обнаружит что работа выполняется слишком медленно (предвидимое нарушение срока), то она прямо предоставляет возможность заказчику прямо отказаться от выполнения работ.

Ст. 717 – право заказчика в любое время до принятия результата отказаться от договора. Единственным заинтересованным в достижении результата лицом является заказчик. Но никого нельзя понудить действовать в собственном интересе. В этой связи исторически достаточно давно было осознано что средств материально-правовых, процессуально-правовых заставить заказчика принять результат работ не существует, поэтому если интерес на определенной стадии изменится, то удержать в рамках договора его принципиально невозможно. Поэтому законодатель, раз нет возможности удержать в рамках договора, отпускает заказчика из договора. Но что делать с противоположной стороной? Ст. 717, закрепляя право на односторонний отказ, устанавливает целый ряд имущественных последствий такого отказа (речь идет именно о последствиях отказа) – последствием такого отказа для заказчика является обязанность оплатить подрядчику выполненную часть работ, а также возместить причиненные убытки. Применительно к убыткам ст. 717 является исключением – не полное возмещение, а общий объем (цена + убытки) не должен превышать общей цены договора. Рассматривая эту статью в качестве специального правила, нельзя не заметить что здесь изъятие идет своеобразным образом – законодатель ограничивает объем убытков только по стоимостной характеристики. Подлежат возмещению и реальный ущерб, и упущенная выгода, но только в пределах определенной стоимости.