Вопросы для повторения:

1. Укажите отличия между формами залога: фидуцией, пигнусом и ипотекой.

2. Какие правомочия принадлежат собственнику земельного участка, обремененного эмфитевзисом или суперфицием.

Глава 9. Обязательственное право § 1. Общая часть обязательственного права

Обязательственное право регулирует имущественные отношения, связанные с перемещением материальных благ.

Обязательство (obligatio) – это правовая связь, возникающая между субъектами частного права. Классические юристы сравнивали обязательство с правовыми оковами, которые понуждают должника выполнить что-либо в соответствии с требованиями ius civile. Видимо, сравнение с оковами выбрано не случайно: Законы ХII таблиц за неисполнение обязательства предусматривали не имущественную, а личную ответственность. Должник попадал в кабалу к своему кредитору, который вправе был заковать его в колодки. И хотя долговое рабство вскоре было отменено законом Петелия, представление об обязательстве как о строго личной связи между кредитором и должником в римском праве сохранилось на века.

Сначала термином obligatio обозначались только те обязательства, которые были обеспечены иском по цивильному праву. В классический период обязательствами стали называть и те отношения, которые были защищены преторскими исками. Обязательство относится к бестелесным неманципируемым вещам, к нему не применяются способы приобретения права собственности.

Сущность обязательства состоит в том, что действия случайные и возможные, превращаются в необходимые и известные. Таким образом, в силу обязательства одна сторона (должник) обязуется совершить в пользу другой стороны (кредитора) определенные действия, а именно передать вещь, выполнить работу, оказать услугу, а кредитор имеет право требования.

Из этого определения видно, что объектом обязательства являются действия обязанного лица (должника). Если субъект вещного права своими действиями удовлетворяет имущественные потребности, то кредитор в обязательстве удовлетворяет свои имущественные потребности за счет действий должника. Например, если римский гражданин Тиций не владеет лошадью, то он самостоятельно не может поехать в другой город, для этого ему придется попросить коня во временное пользование у своего соседа. В этом случае потребность Тиция съездить в другой город может быть удовлетворена только после передачи лошади соседом.

Но не всякое действие может быть предметом обязательства; в источниках указано, что предметом обязательства может являться одно из трех действий: dare (передать вещь), facere (выполнить работу или оказать услугу) и praestare. Значение последнего слова неясно, возможно, оно переводится как «гарантировать», «поручиться». Разумеется, нельзя заключить обязательство, по которому должник будет обязан уважать кредитора, такие отношения не могут регулироваться правом. В большинстве случаев, действие, составляющее предмет обязательства, имеет денежный эквивалент.

В зависимости от происхождения выделяются цивильные и преторские обязательства. К цивильным относятся обязательства, вытекающие из стипуляции, литеральных контрактов, а также из договора самозаклада (nexum). Названные обязательства постепенно выходят из употребления (так, в праве Юстиниана они отсутствуют).

По основанию возникновения обязательства делятся на договорные (контрактные), деликтные и обязательства из односторонних действий (неосновательное обогащение, ведение чужих дел без поручения, завещательные отказы).

В зависимости от наличия исковой защиты обязательства делятся на легальные и натуральные. Легальными называются обязательства, имеющие исковую защиту. Натуральные обязательства (obligatio naturalis) – это обязательства, не снабженные исковой защитой, однако, добровольно исполненное в силу такого обязательства нельзя истребовать назад как неосновательное обогащение. Отсюда следует, что натуральные обязательства являются «неполноценными», поскольку они лишены важнейшего свойства – исковой защиты. Несмотря на это, долги по натуральным обязательствам могут быть зачтены с цивильными обязательствами, они могут быть объектом новации. Кроме того, в обеспечение их исполнения допускается установление залога или поручительства.

Натуральными являются, в частности, обязательства рабов и подвластных, за исключением тех, которые защищались преторскими исками (если раб, к примеру, совершает сделку по прямому указанию господина, то возникает не натуральное, а преторское обязательство).

Обязательство может иметь не один объект, а несколько (обязуюсь передать или раба Стиха, или раба Памфила). Такие обязательства являются альтернативными.

Если предметом обязательства является родовая вещь (деньги, вино, зерно), то обязательство называется родовым. Поскольку «род не гибнет», то родовое обязательство не прекращается и при гибели предмета. Напротив, обязательство передать индивидуально-определенную вещь прекращается с гибелью этой вещи.

Что касается возникновения обязательств, то в источниках имеется две классификации. В первой указывается, что обязательства возникают из контрактов, деликтов и иных оснований. Другая классификация является четырехчленной: обязательства возникают из контрактов, деликтов, квази-контрактов и квази-деликтов.

Последняя классификация была создана составителями Дигест. Контрактами называются соглашения, снабженные исковой защитой в цивильном праве. Деликт – это гражданское правонарушение, влекущее наступление гражданско-правовой ответственности. Квази-контрактами они назвали две группы обязательств: во-первых, вытекающие из ведения чужих дел без поручения, а во-вторых, вытекающие из неосновательного обогащения. В перечень квази-деликтов были включены четыре правонарушения, не имеющие между собой общих признаков, которые позволяли бы выделить их в отдельную группу. При внимательном рассмотрении оказывается, что выделение квази-договоров и квази-деликтов не имеет теоретической ценности. В частности, под эти категории не подпадают обязательства, вытекающие из судебных решений и завещаний.

Для прекращения цивильных обязательств требовалось совершение торжественного акта, обратного акту установления обязательства. Так, для прекращения обязательства из стипуляции требовалась acceptilatio, аналогичным обрядом прекращалось и обязательство, заключенное посредством меди и весов.

С развитием преторского права появились случаи, когда обязательство, действительное по ius civile, фактически прекращалось по преторскому праву по причине того, что претор предоставлял ответчику эксцепцию (возражение на иск). В таких случаях считается, что обязательство прекратилось ope exeptionis (в силу эксцепции). Так, реальное исполнение было недостаточным для погашения обязательства по цивильному праву, поскольку требовалось совершение формального акта, обратного акту установления обязательства, но претор с определенного времени стал предоставлять должнику, фактически погасившему долг, эксцепцию.

Обязательство возникает между определенными лицами, где одна сторона называется кредитором, а другая – должником. Кредитор – это сторона обязательства, имеющая право требования. Ошибочно утверждать, что кредитором становится тот, кто что-либо предоставил другой стороне. Это верно лишь отчасти, поскольку в деликтных обязательствах кредитором становится потерпевший. Очевидно, он ничего ранее, до совершения деликта, не давал кредитору. Должник – это сторона обязательства, на которой лежит обязанность.

Поскольку римские юристы понимали обязательство как строго личную связь субъектов, прямая замена лиц в этом правоотношении не допускалась. Однако существовали непрямые способы для замены, как кредитора, так и должника.

Для замены любой из сторон применялась новация. Новация (обновление) – это один из способов прекращения обязательства путем его замены новым при условии изменения хотя бы одного из элементов. Использование новации для замены лиц в обязательстве имело свои недостатки. Для ее совершения требовалось согласие всех трех субъектов (первоначальных участников и нового участника), в то время как для замены кредитора согласие должника является излишним. Кроме того, новация прекращала все акцессорные обязательства (залог, поручительство), что тоже было крайне неудобным.

Для замены кредитора применялось так называемое процессуальное представительство. Иск предъявлялся новым кредитором таким образом, что в интенции указывалось имя старого кредитора, а в кондемнации – нового. Иными словами, новый кредитор формально выступал как представитель первоначального кредитора, но действовал не в его, а в своих личных интересах. Данная форма имела тот недостаток, что в случае смерти «старого» кредитора новый кредитор лишался права на предъявление иска. Помимо этого первоначальный кредитор в любой момент мог отменить свое решение об уступке права требования.

К прекращению обязательства приводит не любое его исполнение, а лишь надлежащее исполнение. В случае его неисполнения или ненадлежащего исполнения возможно наступление ответственности. Гражданско-правовая ответственность состоит в возложении на виновное лицо дополнительных неблагоприятных имущественных последствий. Такая ответственность, как правило, направлена на возмещение причиненного ущерба. Функция наказания не характерна для гражданского права. Однако в некоторых случаях ответственность может носить штрафной характер, т. е. быть направленной на наказание должника.

Для наступления ответственности требуется совокупность условий. Основаниями ответственности в гражданском праве являются: 1) вина, 2) причинение ущерба (убытков), 3) причинно-следственная связь между поведением лица и наступившими негативными последствиями.

Из сказанного следует, что неисполнение обязательства вследствие действия непреодолимой силы не влечет наступления ответственности.

По общему правилу ответственность наступает при наличии вины. Исключение составляли случаи безвиновной ответственности хозяев гостиниц, постоялых дворов и капитанов кораблей за деликты своих слуг. Эти лица не несли ответственность только в случае действия непреодолимой силы. Установление такой повышенной ответственности было связано с тем, что указанные лица зачастую вступали в сговор с разбойниками, которые грабили постояльцев и пассажиров. Кроме того, во многих случаях слугами являлись рабы, которые не могли нести самостоятельную ответственность за причиненный вред.

Римские юристы различали следующие формы вины: умысел (dolus) и неосторожность (culpa). За умысел ответственность наступает всегда, она даже не может быть исключена соглашением сторон, заключенным до момента наступления обстоятельств, которые служат основанием для ответственности. В свою очередь, неосторожность была двух видов: грубая (culpa lata) и легкая (culpa levis). Для определения степени вины поведение конкретного субъекта сравнивалось с поведением абстрактного домовладыки. Грубая небрежность – это поведение, которого не допустил бы средний хозяин. Грубая небрежность приравнивается к умыслу, следовательно, при ее наличии всегда наступает ответственность. Легкая небрежность – это поведение, которого не допустил бы хороший, рачительный хозяин. Отсюда следует, что вина в римском праве была оценочной категорией, о ее наличии можно судить только после исследования обстоятельств конкретного дела.

В некоторых длящихся отношениях, основанных на доверии, от лица требовалось отношение к чужим вещам не хуже, чем к вещам собственным (таким способом, к примеру, вина определялась в отношениях по поводу приданого). В этом случае принято говорить о culpa in concreto. В большинстве случаев учитывалась culpa in abstracto, т. е. принималось во внимание поведение абстрактного лица.

С I в. н. э. к небрежности стали приравнивать неопытность (imperitia) в ведении того дела, за которое взялся субъект. Например, некто нанялся пасти стадо и по неопытности растерял его, такое поведение рассматривалось как виновное.

При некоторых обязательствах на должника возлагалась ответственность за охрану (custodia) вещи, следовательно, он не освобождался от ответственности в случае похищения или повреждения вещи третьим лицом (такую ответственность, в частности, нес залогодержатель в отношении заложенной вещи).

Для установления повышенной ответственности стороны договора могли прибегнуть к оценке (aestimatio) вещи. Последствием такой оценки являлось перераспределение рисков: случайная гибель или повреждение вещи не освобождали должника от ответственности.

В римском праве различали два вида убытков: реальный (положительный) ущерб и упущенную выгоду. Под реальным ущербом понимается уменьшение, ухудшение имущества, а также расходы, необходимые для восстановления нарушенного права. Упущенная выгода – это неполученные вследствие нарушения права плоды и доходы. Эти убытки взыскивались только по искам доброй совести.

Для того чтобы гарантировать исполнение обязательства, стороны вправе в интересах кредитора установить какой-либо способ обеспечения его исполнения. К таким способам обеспечения относятся: 1) залог (который был рассмотрен ранее), 2) неустойка, 3) задаток, 4) поручительство.

Неустойка – это денежная сумма, подлежащая уплате кредитору в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства. Для ее установления требуется заключение штрафной стипуляции, а для ее взыскания не требуется доказывать наличие и размер убытков. В момент установления неустойка является способом обеспечения исполнения обязательства, а ее взыскание следует рассматривать как меру гражданско-правовой ответственности. «При заключении соглашения… разумнее прибавить также и какой-нибудь штраф, так как если каким-нибудь образом договор станет недействительным, то штраф можно востребовать на основании стипуляции» (Юлий Павел. Пять книг сентенций к сыну. 1.1.3).

Задатком называется ценная вещь или денежная сумма, которая передается должником кредитору в подтверждение факта возникновения обязательства; кроме того, задаток имеет обеспечительную функцию. При нарушении обязательства со стороны задаткодателя он лишается права на его возвращения, а при нарушении со стороны задаткополучателя задаток возвращается в двойном размере.

Поручительство состоит во вступлении в обязательство дополнительного должника. Главный должник (принципал) обязан погасить долг, однако, если он этого не сделает, то кредитор вправе предъявить иск к поручителю. Поручительство, как правило, возникает в силу договора поручения, заключаемого между основным должником и поручителем. Следовательно, поручительство и поручение нельзя путать: поручение – это один из видов договоров, а поручительство – один из способов обеспечения исполнения обязательств.

Поручительство прекращается со смертью главного должника. «Если кто-нибудь поручился за другого, то со смертью того, за кого он поручился, он от ответственности освобождается» (Юлий Павел. Пять книг сентенций к сыну. 1.13.1).