49. Пробелы в праве и юр. Коллизии: пон-е, приз. И способы разрешения.

В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда спорное отн-е имеет правовой х-тер, входит в сферу пр-го регул-я, но не предусмотрено конкретной НП. Правоприменитель обнаруживает пробел в закон-тве.

Пробелы в праве – полное или частичное отсутствие правового регулня той сферы о-венных отношений, к-ая объективно требует регламентации и без обязательных для исполнения юр. норм, не может нормально функционировать.

Юр. пробелы имеют место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юр. средствами, но конкретное его решение в целом или частично не предусмотрено или предусмотрено не полностью.

Пробелы в зак-ве сущ-ют в основном вследствие 2 причин: 1) в рез-те появления новых о-венных отн-ий, к-ые в момент принятия закона не сущ-ли и не могли быть учтены законодателем; 2) из-за упущений при разработке закона.

ВИДЫ ПРОБЕЛОВ В ПРАВЕ:

1) Существуют действительные и мнимые пробелы в праве. Действительный пробел – отсутствие НП, регулирующей конкретное о-венное отн-ие, в том случае, когда такое отн-ие входит в сферу правового регулирования. Действительный пробел в праве м. возникнуть с начала пр-го регул-я или вследствие развития новых отн-й, к-ые не м. б. предусмотрены законодателем.

Мнимым является пробел, когда определенный вопрос не регулируется правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права (любовь, дружба и т.п.).

2) В юр. литературе различаются первоначальная и последующая пробельность в праве. Первая обуславливается тем, что законодатель не смог охватить формулировками НА всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования ("недосмотр законодателя"), а вторая вызывается появлением новых о-венных отношений, к-ые не могли быть предусмотрены законодателем.

Способы устранения пробелов.

I. Первый и естественный путь полного устранения пробела – принятие новой нормы. Но это - "долгий путь", Для этой цели и существует институт правовой аналогии. II. Устранение пробела на основании наиболее близкой по содержанию нормы, т.е. применение права в случае, к-ый прямо нормой не регулируется, но аналогичен предусмотренным этой нормой случаям называется аналогией закона. Если при наличии пробелов аналогичной нормы не обнаружено, то применяется аналогия права, т.е. применение к рассматриваемому случаю общих начал и принципов правового регулирования отрасли права или правового института. В правовой системе аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.

Пробелы в праве могут восполняться путем аналогии лишь в том случае, если это прямо разрешено законом. В ряде областей правового регулирования применение аналогии полностью исключено. Так, аналогия закона и права не применяется при привлечении к уголовной, административной, дисциплинарной и имущественной отв-ти, что служит гарантией неприкосновенности личности, обеспечивает стабильность правового регулирования, служит пресечению произвола и субъективизма.

III. Еще одним способом устранения пробелов в праве являются обычаи делового оборота, регулирующие гражданские отношения и рассчитанные исключительно на предпринимательские отношения. В ГК под обычаями делового оборота понимается сложившееся и широко применяемые в предпринимательской д-ти правила поведения, не предусмотренные зак-вом, и неважно, зафиксировано оно в каком-либо документе или нет.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения

Коллизии – обусловленные объективными и субъективными факторами о-венного развития, расхождения или противоречия м/у отдельными НПА (комплексами ПН), м/у НП и актами толкования, регулирующие одни и те же или смежные о-венные отношения, порождающие трудности в процессе реализации субъектами своих ПиО, а т.ж. противоречия, возникшие в процессе правоприменения и осущ-я компетентными субъектами (органами и должностными лицами) своих полномочий.

Коллизии сущ. только в том случае, когда о-венные отношения регулир-ся несколькими НП или конкретизирующими их актами толкования.

Причины юр. коллизий носят как объективный, так и субъек­тивный х-тер.

К объективным, в частности, относятся: противоречивость, динамизм и изменчивость регулируемых правом о-венных отношений. Немаловажную роль играет также отставание («старение», «консерватизм») права, к-ое обычно не поспевает за течением реальной жизни. То и дело возникают «нештатные» ситуации, требующие гос. реагирования. Право поэтому постоянно корректируется, приводится в соответствие с новыми условиями.

К субъективным причинам коллизий относятся такие, к-ые носят «рукотворный» характер, т.е. зависят от воли и сознания людей — политиков, законодателей, представителей власти. Это, напр.: - отсутствие опыта у зак-ля => низкое качество законов, пробелы в праве; - непродуманность или слабая координация нормотворческой деят-ти; - неупорядоченность правового материала; - отсутствие должной правовой культуры, словом — общий коллизионный морально-психологический климат в о-ве.

Под способами разрешения юр. коллизий понимаются конкретные приемы, средства, меха­низмы, процедуры их устранения. В зависимости от характера коллизии применяется тот или иной метод, используется та или иная форма, избирается тот или иной путь снятия возникшего противоречия или выхода из правового тупика.

Наиболее распространенными способами разрешения юр. коллизий явл-ся следующие: 1) толкование; 2) принятие нового акта взамен коллизирующего; 3) отмена одного из 2-х противоречащих др.др. актов; 4) внесение изменений или уточнений в действующие акты; 5) судебное, административное, арбитражное и третейское разбирательство; 6) систематизация законодательства, гармонизация юридических норм; 7) переговорный процесс, создание согласительных комиссий; 8) конститу­ционное правосудие (проверка соответствия издаваемых НА Конституции РФ. Это наиболее авторитетный и высокопрофессиональный уровень рассмотрения конфликтных ситуаций.; 9) оптимизация правопонимания, взаимосвязи теории и практики; 10) м/народные процедуры (напр., рассмотрение Европейским судом по правам человека жалоб и обращений граждан тех государств, к-ые входят в Совет Европы).

На уровне практического правоприменения соответствующие органы и должностные лица при обнаружении коллизий обычно руководствуются следующими правилами:

1. НА СССР и РСФСР офиц. не отмененные действуют на территории РФ, её части, не противоречащие КРФ, законам и др. НПА РФ, т.е. приоритет за современным зак-вом. (Закон РФ от 24 окт.1994г. №263-1 «О действии актов органов союза ССР на территории РСФСР»). 2. В соответствии с принципами иерархии НПА в случае противоречия действует акт большей юр. силы (напр., закон и указ, постановление правительства и акт отраслевого министерства). 3. Если один и тот же ? регулируется НПА, обладающими одинаковой юр. силой, но изданные в разное время, то принимается более поздний акт. 4. Если расходятся общий и специальный акты одного уровня (коллизии по горизонтали), то применяется последний; если разного уровня (коллизии по вертикали), то — общий. Напр., в КРФ есть норма о несменяемости судей Конститу­ционного Суда РФ, а в самом (специальном) законе об этом Суде установлен 12-летний срок. Действует последний. 5. Противоречия на уровне соотношения федеративного акта и акта субъекта РФ разрешаются на основе ст. 76 КРФ: п.1: По предметам ведения РФ принимаются ФКЗ-ы и ФЗ-ы, имеющие прямое действие на всей территории РФ. п.2: По предметам совместного ведения РФ и субъектов РФ издаются ФЗ-ы и принимаемые в соотв-ии с ними законы и иные НПА субъектов РФ. п.3: Законы не могут противоречить ФКЗ. п.4: Вне пределов ведения РФ, совместного ведения РФ и её субъектов они (субъекты) осущ-ют собственное правовое регулирование, включая принятие законов и иных НПА.

20. П-ие ПГ, его принципы (приз.). Эволюция предс-й о ПГ в истории политико-правовой мысли.

В общественном сознании ПГ – это такой тип г-ва, власть к-го основана на праве, правом ограничивается и через право реализуется.

Согласно знаменитому определению г-ва, сформулированному Кантом в «Метафизике нравов», оно представляет собой «объединение множества людей, подчиненных правовым законам»

Признаки (принципы ПГ):

1. Полная гарантированность и незыблемость ПиС граждан (ст.2 КРФ): главное предназначение ПГ – гарантировать каждому гражданину возможность всестороннего развития личности. 2. Наличие института ГО и осущ-ие контроля с его стороны за выполнением законов всеми субъектами права. ГО – способ соц. жизни, основанный на праве и демократии, при к-ом чел-ку гарантируется свободный выбор форм его экон., полит. бытия.

3. Принцип разделения властей (ст. 10 КРФ) на закон. (парламенту), испол. (прав-ву) и суд. (суду):

а) разделение властей должно предотвратить концентрацию всей полноты гос. власти в одних руках и обеспечить возможность гражданам контролировать г-во, в том числе путем выборов высших гос. должностных лиц; ∑ть правовых ограничений в отн-ии конкретной гос. власти – система сдержек и противовесов. Закон. власть (верховная), избранная всенародно, отражает суверенитет г-ва. Испол. власть (производная от закон.), назначаемая представ. органом власти, занимается реализацией законов и оперативно-хозяйственной д-тью. Суд. власть выступает гарантом восстановления нарушенных прав, справедливого наказания виновных.

4. Принцип приоритета права означает: а) рассмотрение всех вопросов общественной и гос-ой жизни с позиций права, закона; б) соединение общечеловеческих нравственно-правовых ценностей (разумность, справедливость) и формально-регулятивных ценностей права (нормативность, равенство всех перед законом) с организационно-территориальным делением о-ва и легитимной публичной властной силой; в) необходимость идеологически-правового обоснования любых решений гос-ых и общ-ых органов; г) наличие в г-ве необходимых для выражения и действия права форм и процедур (конституции и законов, системы материальных и процессуальных гарантий и т.д.).

5. Верховенство закона: ни один гос. орган, ни одно долж. лицо, ни один человек не освобождаются от обязанности подчиняться закону; вся система гос. власти д.б. организована строго в соответствии с конституцией, законодательными актами; г-во не вправе издавать законы, противоречащие идеям права и вместе с тем должно принимать законы, соответствующие идее права