31. Понятие и виды источников (форм) права, их характеристика.

Источники (ФОРМЫ) права – это действующие в гос-ве официальные документы, устанавливающие или санкционирующие НП; внешние формы выражения правотворческой д-ти гос-ва, с помощью к-ой воля законодателя становится обязательной для исполнения.

1. Правовой обычай – это правило поведения, к-ое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости в течение длительного времени и санкционировано гос-вом в качестве общеобязательного правила.

Отличительной чертой правового обычая я-ся то, что он санкционирован гос-вом. Следовательно, не каждый обычай выступает в качестве источника права. Правовыми становятся наиболее применяемые, общеизвестные, общепризнанные, стабильные и одобряемые гос-вом обычаи. Г-во придает таким обычаям обязательную юр. силу и превращает их в официальный гос. документ. Способ санкционирования гос-вом обычаев – напр., отсылка к ним в тексте законов.

В современных гос-вах правовой обычай применяется довольно редко. Так, ст. 5 ГК РФ признает в качестве источника ГП обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской д-ти правило поведения, не предусмотренное зак-вом, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Судебный прецедент – это решение суда (обычно это высшая судебная инстанция в стране) по конкретному делу, к-ое затем становится образцом, обязательным правилом для решения аналогичных дел в будущем.

В настоящее время такой источник широко используется в странах общей правовой семьи (англосаксонских странах) - Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т.д. Во всех этих гос-вах публикуются судебные отчеты, из к-ых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание правотворческой функции суда.

Прецедентное право чрезвычайно громоздко, запутанно и противоречиво, позволяет суду осуществлять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.

3. Нормативный договор – это соглашение м/у различными субъектами права, в к-ых содержатся ПН. Он я-ся одним из основных источников МП.

В ряде случаев нормативный договор используется во внутриг-венном праве (Федеративный договор о создании РФ, договоры м/у РФ и отдельными ее субъектами, коллективные договоры между администрацией предприятия и трудовым коллективом и др.).

Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой НП (эта норма уже есть в ГК РФ). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новое правило поведения - новую НП, выступая правотворческими субъектами.

В отличие от НА, принимаемых гос. органами, нормативные договоры выступают результатом соглашения м/у равноправными субъектами по поводу д-ти, представляющей их общий интерес.

4. Религиозные тексты – это священные книги и сборники, к-ые непосредственно применяются в судебной и иной юр. практике. Этот источник применяется, в первую очередь, в мусульманском праве (Коран - собрание поучений и заповедей Аллаха, Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда).

5. Доктринальные тексты – это мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы нек-ых известных юристов (например Ульпиана) зачастую составляли основу решения юр. дел. Судьи в англоязычных странах нередко основывают свои решения на трудах английских ученых. В мусульманских странах созданные в XII-XIV в. труды арабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальное юр. значение.

6. Общие принципы права – это руководящие, принципиальные положения, исходные начала всего права в целом либо определенной его отрасли.

В соответствии с зак-вом ряда западных гос-в, при отсутствии конкретной нормы, прецедента или правового обычая, возможно при решении юр. дел ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной ориентации права. Часть 2 ст. 6 ГК РФ предусматривает использование общих начал и смысла гражданского зак-ва (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, если невозможно применить аналогию закона.

7. НПА как источник права – это официальный письменный акт, изданный компетентным органом или принятый всеми гражданами гос-ва на референдуме, устанавливающий, изменяющий либо отменяющий НП.

Это наиболее совершенный источник права, создающий основу для четкости, точности и стабильности правового регулирования, укрепления законности, доступности и обозримости правовых предписаний. Он облегчает надзор за исполнением юр. предписаний, их толкование, систематизацию, учет. Ему присуща письменная, строго документированная форма и особый, четко регламентированный процессуальный порядок принятия и опубликования.

НА - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и т.п.

Все НА находятся между собой в строгой иерархической соподчиненности, от к-ой зависит юр. сила каждого из них. Акты нижестоящих правотворческих органов должны соответствовать и не противоречить актам вышестоящих органов.

НА классифицируются по их юр. силе, определяемой компетенцией и положением издавшего их органа в механизме гос-ва, а также характером самих актов.

Разумеется, формы (источники) права варьировались и варьируются в зависимости не только от этапов развития о-ва, г-ва и права, но и от особенностей самих правовых систем.