Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Dopolnenie.docx
Скачиваний:
0
Добавлен:
01.03.2025
Размер:
303.58 Кб
Скачать
  1. Применение коллизионных норм: проблема квалификации, обратная отсылка, предварительный коллизионный вопрос, обход закона.

Проблема квалификации в МЧП

При применении коллизионной нормы необходимо уяснить содержание юридических понятий, которые составляют объём и привязку коллизионной нормы.

Например, такие понятия как - дееспособность, место совершения сделки, договор -по-разному понимаются в праве различных государств.

Например, в странах континентальной Европы местом заключения контракта считается место получения акцепта референтом.

В английском праве договор считается заключённым с момента отправления акцепта, а местом заключения договора признаётся место отправления акцепта (так называемая «теория почтового ящика»),

В Западной Европе и России местом заключения контракта считается место отправления акцепта.

В России договор считается заключённым в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (ст.433 ПС РФ).

Если акцепт был отправлен из России в Англию, то по российскому праву местом заключения договора является Англия, а по английскому праву - Россия. Предположим, что стороны выбрали в качестве применимого права к договору право места его заключения, тогда российский суд должен применить право Англии. Однако должен ли российский суд принимать во внимание то обстоятельство, что согласно английскому праву местом заключения договора считается Россия и => применимым является российское право.

В МЧП устоялся принцип, согласно которому квалификация юридических понятий и коллизионных норм должна производиться по законам того государства, в котором рассматривается дело ещё до того момента, как решена проблема выбора права (т.е. ещё до применения коллизионной нормы) - это первичная квалификация.

Однако после того, как суд выбрал применимое право, толкование всех вопросов должно осуществляться в соответствии с избранным правом - это вторичная квалификация.

Данный подход нашёл своё отражение в ст. 1187 ГК РФ, согласно которой квалификация юридических понятий коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом.

Например: в 1966 году Внешнеторговая арбитражная комиссия рассмотрела спор советского Внешнеторгового объединения и английской фирмы...

Обратная отсылка и отсылка к законодательству третьего государства

Обратная отсылка

Когда коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству, возникает вопрос - подлежит ли применению лишь материально-правовая норма иностранного права или эта отсылка идёт ко всей иностранной правовой системе (включая иностранные коллизионные нормы)?

В праве иностранного государства есть свои коллизионные нормы, которые могут отослать разрешение вопроса обратно или к праву третьего государства.

Например: по праву Германии наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя, по праву России - законом последнего места жительства наследодателя. Если умер российский гражданин, который в последнее время проживал в Германии, то российская коллизионная норма отсылает к законодательству Германии, а германская коллизионная норма отсылает решение проблемы обратно. Возникает ситуация, называемая «международный пинг-понг» (когда правовые системы отказываются решать проблему, перекладывая её решение друг на друга).

В соответствии с отечественной доктриной МЧП отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым нормам, но не к коллизионным (ст. 1190 ПС РФ).

Обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст.1195 - 1200 ГК РФ).

Таким образом, по большинству вопросов в России обратная отсылка не принимается. Аналогичный подход содержится в п.1 ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже».

Предварительный коллизионный вопрос

Иногда, прежде чем применить коллизионную норму, необходимо решить так называемый «предварительный коллизионный вопрос». Такой вопрос возникает тогда, когда имеются взаимосвязанные отношения, и от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по другому отношению.

Например: прежде чем решить вопрос о применяемом праве к наследованию имущества пережившим супругом, ставится вопрос о действительности брака и вопрос о применяемом праве к действительности брака.

Например: советский гражданин, находясь в Иране, в 1957 г. вступил в брак с гражданкой Ирана; через несколько лет он приехал в СССР и вступил в новый брак с гражданской СССР, не расторгая первого брака (двоежёнство). Через 2 года он умер, открылось наследство. Иранская жена, узнав о смерти мужа, предъявила в советский суд иск о признании второго брака недействительным и о признании её наследственных прав. В данной ситуации суд, прежде чем решать вопрос о применимом праве к наследованию (основной коллизионный вопрос), решал вопрос о применимом праве к действительности брака (предварительный коллизионный вопрос). Поскольку брак был заключён па территории Ирана, то в соответствии с законом места заключения брака данный брак был признан действительным ^> за иранской женой были признаны наследственные права.

Предварительный коллизионный вопрос ставится также по спорам, вытекающим из внешнеэкономических сделок.

Например: суд, рассматривая дело по возмещению убытков, прежде чем определить применимое право к контракту (основной коллизионный вопрос), решает вопрос о применимом праве к доверенности, на основании которой представитель иностранной фирмы действовал при заключении контракта (предварительный коллизионный вопрос). Если доверенность будет признана недействительной, то это будет иметь значение для дальнейшего определения прав и обязанностей сторон. В частности контракт может быть признан не заключённым => речь пойдёт не о возмещении убытков, а о взыскании неосновательного обогащения.

Таким образом, основной и предварительный коллизионные вопросы решаются исходя из самостоятельных коллизионных привязок.

Обход закона в МЧП

Обход закона - это ситуация, при которой стороны желают уклониться от применения неудобной с их точки зрения нормы материального права и своими действиями создают фактический состав, при котором применимым правом будет избрано право государства, содержащее более благоприятные нормы.

Впервые с ситуацией обхода закона столкнулся французский суд в 1878 г. Во Франции были запрещены разводы (до середины 70-х гг. XX века). Французская гражданка Бофремон для того чтобы обойти французский закон вышла из французского гражданства, переехала в Германию, развелась по немецкому закону, затем вновь вернулась во Францию и вступила во французское гражданство. Французский суд признал данные действия незаконными, а расторжение брака - недействительным.

В настоящее время большинство государств не запрещает обход закона. Считается, что если коллизионная норма позволяет сторонам избегать применения своего национального законодательства, то последствия таких действий не могу считаться противозаконными,

В частности российское законодательство не содержит норм, запрещающих обход закона.

Обход закона запрещается в Швейцарии, Венгрии.

Например: согласно венгерскому закону «О МЧП» не может применяться иностранное право в том случае, когда оно привязывается к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно с целью обхода применимой нормы закона (обманная привязка).

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]