23. Правовой статус обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью - это такое хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и которое несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом; участники, которые полностью оплатили свои вклады, несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости своих вкладов.

Основные черты:

• разновидность хозяйственного общества - объединение капиталов;

• специальное регулирование: ГК Украины (ч. 3 ст. 80), ГК Украины (статьи 140-150), Закон «О хозяйственных обществах» (статьи 50-64);

• наличие статуса юридического лица;

• учредительный документ - устав;

• требования к имущественной базы: а) состав - уставный фонд (капитал) и резервный фонд (не менее 25% от уставного фонда) - ст. 87 ГК Украины, ст. 14 Закона «О хозяйственных обществах» б) разделение уставного фонда на доли, размер которых определяется учредительными документами и может быть любым (равным или разным) в) на момент государственной регистрации общества уставный фонд (УФ) должен быть сформирован минимум на 50%; часть СФ, остается неоплаченной, подлежит уплате в течение первого года деятельности TOB (ч. 3 ст. 144 ГК Украины) г) законодательное требование поддерживать чистые активы TOB на уровне не менее чем размер уставного фонда / капитала (ч. 4 ст. 144 ГК);

• ответственность общества по собственным обязательствам всем своим имуществом;

• отсутствие у участников общества субсидиарной имущественной ответственности по долгам товарищества, если они полностью уплатили свои доли;

• наличие у участников, которые не полностью оплатили свои вклады, дополнительной ответственности по долгам товарищества в пределах стоимости неоплаченной части вклада, в случаях, предусмотренных уставом общества;

• органы управления и контроля TOB: 1) обязательные: а) высший орган - собрание участников б) исполнительный орган - дирекция или единоличный директор, 2) контрольный орган: ревизионная комиссия или ревизор - необязательный орган, если закон не требует другого (например, относительно коммерческого банка, имеющего форму TOB - как и любую другую, предусмотренную законом, органы контроля и внутреннего аудита должны формироваться в соответствии со статьями 41 и 45 Закона «О банках и банковской деятельности);

• собрание участников общества: а) исключительная компетенция (ч. 4 ст. 145 ГК): 1) определение основных направлений деятельности общества, утверждение его планов и отчетов об их выполнении; 2) внесение изменений в устав общества, изменение размера его уставного капитала; 3) создание и отзыв исполнительного органа общества; 4) определение форм контроля за деятельностью общества, создание и определение полномочий соответствующих контрольных органов; 5) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков общества; 6) решение вопроса о приобретении обществом доли участника , 7) исключение участника из общества; 8) принятие решения о прекращении общества, назначение ликвидационной комиссии (комиссии по прекращению общества в процессе реорганизации), утверждении ликвидационного баланса (передаточного акта или разделительного баланса), б) собрание участников считается полномочным при условии присутствия на них участников, совокупная доля которых в уставном фонде (капитале)

TOB превышает 60% решения принимаются обычно простым большинством голосов присутствующих на собрании участников кроме вопросов: (а) определение осно ¬ в них направлений деятельности общества и утверждение его планов и отчетов об их выполнении; (б) внесение изменений в устав общества; (в) исключение участника из общества, принимаются при условии, если за них проголосовали участники TOB, которые в совокупности владеют более 50% голосов г) периодичность созыва очередного общего собрания - не реже двух раз в год, если иное не предусмотрено уставом TOB; внеочередных - в случаях, предусмотренных законом и уставом TOB д) право созыва внеочередного собрания имеют: исполнительный орган; участники общества, обладающие в совокупности более 20% голосов (имеют право требовать созыва внеочередного собрания участников в любое время и по любому поводу, что касается деятельности общества; если в течение 25 дней исполнительный орган общества не выполнил указанного требования, они вправе сами созвать собрание участников);

• исполнительный орган TOB: а) формируется общим собранием из участников общества и / или наемных работников б) может быть коллегиальным (дирекция во главе с генеральным директором) или единоличным (директор) в) компетенция - решение всех вопросов деятельности общества, кроме отнесенных к компетенции общего собрания; представительство общества в отношениях с третьими лицами (в лице единоличного директора или генерального директора, который возглавляет коллегиальный орган - дирекцию; эти лица вправе действовать без доверенности);

• контроль за деятельностью исполнительного органа: а) органы контроля в TOB являются необязательными и формируются в случае, если они предусмотрены законом или уставом общества б) в случае отсутствия органов контроля в обществе их функции (в том числе проведение разовых или периодических проверок за финансовой деятельностью TOB) по решению собрания участников или в соответствии с уставом TOB могут на договорных началах полагаться на аудитора (аудиторской организации);

• обязательность для участников имущественного участия в обществе: оплатить основной и дополнительные (если последние предусмотрены уставом TOB или решением собрания участников) взносы;

• незначительные требования о персональной участия в деятельности общества его участников, благодаря закрепленным в законе принципам: 1) деятельности собрания общества (а именно: определения количества голосов, принадлежащих каждому участнику - пропорционально размеру доли участника в уставном фонде, определение кворума собрания участников: по условии, если на нем присутствуют участники или их представители, обладающие в совокупности более 60% голосов, принятие решений собранием участников обычно простым большинством голосов присутствующих на собрании участников, а по отдельным вопросам - определение основных направлений деятельности общества и утверждение его планов и отчетов об их выполнения и внесение изменений в устав общества, при решении вопроса об исключении участника из общества, если за решение проголосовали участники, владеющие в совокупности более 50% общего количества голосов, применение принципа единогласия предусматривается лишь в случаях: а) принятие решений собранием участников путем опроса, при этом решение принимается при отсутствии возражений хотя бы одного участника общества б) принятие решений по вопросам, не включенным в повестку дня: для этого необходимо согласие всех участников, присутствующих на собрании) 2) возможности формирования исполнительного органа с наемных работников, не являющихся участниками общества (что освобождает участников TOB от обязанности участия в управлении его текущими делами);

• возможность уступки участником своей доли (ее части) другому участнику (участникам) с согласия остальных участников или третьим лицам (если иное не предусмотрено уставом общества);

• ограничено движение участников, изменение состава участников происходит путем: а) исключение участника из общества б) уступка доли другому участнику (участникам) или третьему лицу в) наследование доли участника - физического лица или правопреемства участника - юридического лица (с соблюдением установленного уставом TOB порядке, в том числе согласия его участников на переход доли к наследнику / правопреемника);

• прекращение участия в обществе происходит вследствие: а) смерти участника - физического лица или реорганизации или ликвидации участника - юридического лица б) уступка доли другому участнику (участникам) или третьему лицу в) исключение участника из общества г) добровольного выхода участника из общества с выкупом его доли самим обществом д) выделения доли участника, если для покрытия его долгов не хватает его собственного имущества;

• дополнительные основания прекращения TOB: превышение предусмотренной законом максимального количества участников (пока не установлена), при этом ГК (ст. 141) предусматривает два варианта: 1) превращение течение одного года TOB в ОАО, 2) по истечении этого срока - ликвидация TOB в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установленного предела.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - это такое хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров и которое несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, а в случае его недостаточности - также имуществом участников в определенном уставом общества кратном размере к вкладу каждого из них.

Основные черты:

• разновидность хозяйственного общества, принадлежит к объединениям капиталов;

• специальное регулирование: ГК Украины (ч. 4 ст. 80), ГК Украины (ст. 151), Закон «О хозяйственных обществах» (ст. 65), Декрет Кабинета Министров Украины от 17.03.1993 г. «О доверительных обществах» ;

• минимальный размер уставного фонда - сумма, эквивалентная 100 минимальным заработным платам по ставке, действующей на момент создания общества (кроме доверительных обществ, требования к размеру имущественной базы которых устанавливается вышеупомянутым Декретом)

• разделение уставного фонда на доли, размер которых определяется уставом общества и может быть любым (равным или разным);

• наличие системы органов управления: собрание участников - высший орган, дирекция (коллегиальный) или директор (единоличный) - исполнительный орган, ревизионная комиссия - контрольный орган;

• общества, предельный размер которого устанавливается или законом (по доверительных обществ) и / или уставом ОДО в одинаковом для всех участников кратном размере к их вкладов;

• характер субсидиарной ответственности участников - солидарен;

• сходство правового положения ОДО и его участников к правового положения общества с ограниченной ответственностью и его участников, за исключением объема ответственности участников и связанных с этим вопросов (в том числе содержания устава общества).