40. Отрасль права: понятие и виды. Основания деления права на отрасли.
Отрасль права - основное подразделение системы права, его главный элемент, который объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений
Отрасль права обычно имеет двухуровневое строение. В ней выделяются общая и особенная части. В общей части формулируются нормативные предписания, являющиеся основополагающими для конкретных норм, институтов отрасли. Нормы общей части развиваются и конкретизируются в институтах и отдельных положениях особенной части. Применительно к каждой отрасли права выделяется ее основной институт, закрепляющий общеотраслевые принципы права, содержание и объем правового регулирования отношений, являющихся объектом данной отрасли.
Крупные по объему и сложные по структуре отрасли права подразделяются на подотрасли. Подотрасль права представляет собой объединение нескольких институтов отрасли права. Так, в составе конституционного права выделяют такие подотрасли, как муниципальное, избирательное право
Основания деления права на отрасли.
В основе деления права на отрасли лежат два системообразующих критерия: предмет и метод правового регулирования
Предмет правового регулирования - это общественные отношения, регулируемые правом, а также объективно требующие правового регулирования.
Метод правового регулирования - это совокупность приемов, способов воздействия права на определенную область общественных отношений. Выделяют два основных метода: императивный (основывается на соподчинении) и диспозитивный (автономия и равноправие сторон) + поощрительный, рекомендательный, установительный.
Отсюда закономерен вывод, что каждая отрасль права имеет свою особую сферу правового регулирования, которая регламентируется специфическим методом.
Именно предмет обусловливает в первую очередь необходимость выделения той или иной отрасли права, а когда отрасль начинает формироваться, появляется и соответствующий ей метод регулирования, который во многом зависит от воли законодателя.
Мощнейшим фактором перехода подотрасли или института в самостоятельную отрасль права выступает соответствующая кодификация. Следует признать, что наряду с предметом и методом правового регулирования - традиционными критериями отраслевого деления, кодификация становится третьим формальным условием обособления групп норм права в самостоятельную отрасль
Система современного российского права складывается из следующих отраслей:
конституционного (государственного);
административного;
финансового;
гражданского;
семейного;
трудового;
права социального обеспечения;
экологического;
уголовного;
уголовно-процессуального;
гражданское процессуального;
уголовно-исполнительного.
Особое место занимают:
международное публичное право;
международное частное право.
Следует различать систему права (деление юридических норм на отрасли и институты) и систему законодательства, т.е. деление нормативных правовых актов на определенные части. Это результат целенаправленной деятельности законодателя, формирование им всего массива актов, регулирующих общественные отношения. Система права служит основой для деления законодательства на отрасли и институты, побуждает законодателя издавать нормативные акты, придерживаясь, в первую очередь, устоявшегося деления права на отрасли и институты. Отраслями законодательства, например, являются конституционное, гражданское, трудовое право и др.
Вместе с тем в современной правовой системе существуют также комплексные отрасли законодательства, которые складываются из норм различных отраслей права (законодательство о здравоохранении, образовании, транспорте, связи, лесное право и др.). За последние годы в Российской Федерации активно формируются новые комплексные отрасли законодательства (налоговое, таможенное право, законодательство о приватизации и др.).
Институт права: понятие и виды.
Система права - это объективное, обусловленное системой общественных отношений внутреннее строение национального права, заключающееся в разделении единых по своей социальной сущности и назначению в общественной жизни, внутренне согласованных норм на определенные части, называемые отраслями и институтами права.
Принцип системности в праве. Право по своей форме должно быть организованно, внутренне устроено и согласованно, для выступления в качестве универсального регулятора общественных отношений, что предполагает наличие системности в праве. Системность означает, что право, в силу своей сущности, является целостным многоуровневым, устойчивым образованием. В основе системы права лежит два принципа - принципы единства и обособленности элементов. Единство системы права обуславливается единством целей и задач правового регулирования, единством системы регулируемых отношений. Обособленность же означает наличие оригинальной и самостоятельной роли в механизме регулирования общественных отношений у элементов системы права. Также подавляющее большинство исследователей разделяет точку зрения о том, что система права носит объективный характер. Это означает, что система права существует в реальной действительности а не находится в области доктринальных разработок.
Элементы системы права: норма - институт - подотрасль – отрасль.
Институт права - группа норм права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующими конкретный вид общественных отношений и приобретающий в силу этого устойчивость и самостоятельность.
Правовой институт представляет собой обособленный блок отрасли права, которому свойственны:
а) однородность фактического содержания – каждый институт предназначен для регулирования самостоятельной, относительно обособленной группы отношений либо отдельных поступков, действий людей;
б) юридическое единство правовых норм. Нормы, входящие в правовой институт, образуют единый комплекс, выражаются в общих положениях, правовых принципах, специфических правовых понятиях, что создаёт особый, присущий для данного вида отношений, правовой режим регулирования;
в) нормативная обособленность, т.е. обособление образующих правовой институт норм в главах, разделах, частях, иных структурных частях закона либо иного нормативного акта (за исключением межотраслевых институтов);
г) полнота регулируемых отношений. Институт права включает такой набор норм (дефинитвных, управомочивающих, запрещающих и др.), который призван обеспечивать беспробельность регулируемых им отношений.
В силу этих свойств всякий институт права выполняет присущую только ему регулятивную задачу и не входит в коллизию с иными структурными элементами системы права.
Виды правовых институтов
по содержанию:
- простые (отраслевые). Включают в себя юридические нормы одной отрасли права.
- сложные (комплексные, межотраслевые). Представляют собой совокупность норм, входящих в состав различных отраслей права, но регулирующих взаимосвязанные родственные отношения.
2) – материальные;
- процессуалньные;
3) –охранительные;
- регулятивные.
Надо заметить, что институт права и отрасль права имеют схожие черты: объективная обособленность и органическое единство компонентов, специфичность метода, относительная самостоятельность, устойчивость и автономность функционирования. Но главное отличие института права от отрасли права - объем предмета регулирования. Институт права регулирует лишь различные стороны (признаки, особенности) одного типичного общественного отношения.
Билет 41
Основания деления права на отрасли №41
Система права это, прежде всего деление на отрасли. Современная юридическая наука выделяет два таких основания:
По предмету правового регулирования (какие общественные отношения подвергаются правовому регулированию).
По методу правового регулирования (каким образом регулируются те или иные общественные отношения).
Предмет правого регулирования – это обусловленная спецификой человеческой деятельности определённая сфера общественных отношений.
Каждая отрасль права имеет свой предмет правового регулирования – соответствующую область общественных отношений.
Однако только предмета правового регулирования недостаточно для разграничения отраслей права, поскольку общественные отношения чрезвычайно многообразны.
Поэтому для разделения права на отрасли необходим второй критерий: метод правового регулирования – совокупность приёмов, способов, средств воздействия права на определённую сферу общественных отношений. К основным характеристикам метода правового регулирования общественных отношений можно отнести:
Юридическое положение участников правоотношений, характер и распределение их взаимных прав и обязанностей.
Порядок, основания возникновения взаимных субъективных прав и обязанностей участников правового общения.
Характер юридических последствий, наступающих вследствие противоправного поведения субъектов.
В связи с этим выделяют два основных метода правового регулирования общественных отношений:
Гражданско – правовой (диспозитивный): предоставляет участникам правоотношений свободу в отношениях друг с другом в рамках закона, равенство сторон. За противоправное поведение здесь наступает чаще всего имущественная ответственность.
Административно – правовой (императивный): взаимные права и обязанности у сторон возникают не по взаимному соглашению, а на основе правовых норм, издаваемых государством. Санкции носят штрафной, карательный, а не правовосстановительный характер.
Таким образом, нормы права разграничиваются по отраслям права в соответствии с предметом и методом правового регулирования.
С целью уточнения критериев выделения в структуре права самостоятельных отраслей отдельные авторы предложили третью категорию: юридический режим регулирования.
Отраслевой режим правового регулирования имеет следующие признаки:
Юридический режим отрасли материально обусловлен предметом регулирования.
На основе одного из базовых методов (гражданско – правового или административно – правового) формируется отраслевой метод правового регулирования, т.е. характерный для данной отрасли права единый специфический способ юридического воздействия.
Принципы (общие положения), т.е. специфические для данной отрасли идеи, общие моменты, которые характеризуют её с точки зрения содержания.
Особая отрасль законодательства, возглавляемая кодифицированным актом, например кодексом. Следовательно, в формировании юридической специфики режима немаловажную роль играет и законодатель.
Таким образом, правовые нормы объединяют в отрасли права в соответствии с предметом и методом правового регулирования общественных отношений, причём эти критерии конкретизируются в понятии «отраслевой юридический режим регулирования общественных отношений».
Билет 42
Тенденции в развитии системы законодательства
1. Приведение всего законодательного массива в соответствие с Конституцией РФ. Этот процесс включает в себя пересмотр работающего законодательства, отмену устаревших нормативных актов, создание новейших законов, улучшение законодательной техники и законодательного процесса.
2. Формирование новейших комплексных отраслей законодательства — о банках и банковской деятельности, приватизации, банкротстве компаний, налогах, местном самоуправлении и др. Комплексное правовое действие дозволяет более эффективно и целенаправленно решать экономические и социальные вопросы (рост межотраслевого законодательства, сфер комплексного правового регулирования).
3. Становление новой структуры законодательства, вызванное разграничением полномочий между Федерацией, республиками в составе РФ и другими субъектами Федерации. Возникают новейшие виды законодательных актов (уставы краев, областей, краевые, областные законы, указы, постановления губернаторов, глав администраций и другие нормативные акты).
4. Интернационализация: правовое заимствование и международно-правовая унификация (связана с влиянием международного права на национально-правовые системы).
5. Формализация права: усиление внимания к процедурным, процессуальным аспектам правового регулирования и правореализации. Эта тенденция сближает российское право с системами англо-саксонского правового типа.
6. Повышение роли и значения частного права: смена приоритетов от публичного права к частному.
7. Децентрализация нормативного материала: повышение статуса правовых подинститутов, подотраслей и выделение их в самостоятельные отрасли законодательства через кодификацию.
Некоторые моменты немного подробнее из Нерсесянца:
Система законодательства России традиционно строилась на принципах и формах упорядочения нормативных правовых актов, издаваемых законодательными и высшими исполнительными органами власти государства. Эта традиция свойственна всем основным государствам континентальной Европы. Под законодательством подразумеваются прежде всего сами законы, начиная с Конституции РФ, а также указы Президента и постановления Правительства нормативного характера. Именно эти виды актов имеют общегосударственное значение и юридическую силу на всей территории России. На уровне субъектов, в республиках и регионах законодательство составляют соответственно конституции, законы, указы глав республики, а также уставы, законы и иные нормативные правовые акты законодательных (представительных) органов, губернаторов регионов. Иные нормативные правовые акты органов субъектов Федерации принимаются в соответствии с федеральным и областным законодательством и не входят в состав регионального законодательства.
При формировании новой системы законодательства используется опыт современных развитых стран и международного сообщества, о чём говорит закрепление в КРФ общечеловеческих принципов и идеалов современного демократического общества и государства, провозглашённых Всеобщей декларацией и иными международными хартиями, пактами и конвенциями о правах человека.
Также следует признать необходимость использования опыта дореволюционной России, а также СССР и РСФСР в деле кодификации и систематизации законодательства в той мере, в какой структурная дифференциация права и советского законодательства соответствует и способствует становлению нового строя и интересам граждан современной России.
Сейчас у ряда ученых и политиков вызывает немало разочарования ориентация развития российского права на "западные идеалы", приводящая подчас к механическому заимствованию иностранного опыта, не имеющего твердой почвы в нашей российской действительности. Призывают ориентироваться на свое, российское наследие. В этом есть доля истины, но не вся истина. Механический перенос, например, опыта США и даже Великобритании или Франции, Германии в современную Россию вряд ли возможен и желателен. Ошибки подобного рода мы уже ощущали на примерах допущения свободного развития финансовых компаний без должного контроля и их реальной ответственности за свою деятельность или фактического бездействия института банкротства. В публичном праве это бездействие институтов контроля за легальностью доходов государственных служащих, против коррупции и т. д.; чрезмерное расширение круга избирательных объединений и усложнение избирательных процедур пропорциональной системы выборов, никогда ранее не применявшейся в России, и т. п. Однако другая сторона истины состоит в том, что наша страна, идущая по пути перехода к безусловному уважению и соблюдению прав человека, к рынку и демократии, не может игнорировать передовой опыт современных правовых институтов зарубежных государств. Кстати, опыт мирового сообщества после второй мировой войны вырабатывался отнюдь не без участия СССР и России. При этом свой, российский опыт советского периода и опыт дореволюционной России было бы неверно отбрасывать как ненужный или целиком "отсталый". Необходимо сочетать и то и другое.
Структура законодательства России:
Моноотраслевое законодательство (совокупность обособленных отраслей права, выражают процесс дифференциации правового регулирования);
Комплексные отрасли законодательства, включающие в своё содержание нормы различных отраслей права (совокупность комплексных правовых массивов, отражают процессы интеграции разнообразных социальных институтов). Нормы правового регулирования комплексных институтов и отраслей законодательства не должны противоречить нормам отраслевого законодательства, но им должно быть присуще право применения в соответствующей сфере.
Закономерности и тенденции становления и развития системы законодательства находят своё выражение в современных условиях активного становления системы российского права и законодательства. КРФ в числе предметов ведения Федерации и её совместного ведения с субъектами Федерации (ст. 71, 72) прямо называет основные отрасли Российского законодательства. На этой основе складывается моноотраслевая структура российского законодательства.
Среди отраслей законодательства, названных в Конституции РФ, новыми являются положения, закрепляющие отрасли арбитражного, арбитражно-процессуального, уголовно-исполнительного, административно-процессуального и в значительной мере жилищного законодательства.
В развитии отдельных отраслей российского законодательства возникают некоторые проблемы. А именно:
Во-первых, выделение базовых, однородных по присущему им предмету и методу регулирования отраслей законодательства.
Во-вторых, не подлежит сомнению сохранение и упрочение в законодательстве России основных ("вечных") отраслей законодательства. В области публичного права к ним относятся конституционное, административное, уголовное и уголовно-исполнительное законодательство, законодательство о судебной системе и гражданском и уголовном судопроизводстве, о прокуратуре.
Из сферы классического гражданского права выделились отрасли Семейного и Трудового права.
Отрасли земельного, лесного, водного и иного природоресурсового права и законодательства сохраняют своё значение и сейчас, хотя и в иных условиях.
Выделение законодательства о социальном обеспечении из состава трудового законодательства в самостоятельную отрасль права. Об этом свидетельствует обособление пенсионного законодательства, а также развивающаяся система компенсаций и льгот, предоставляемых нуждающимся группам населения.
Что касается комплексных массивов законодательства, то в их числе сохраняются традиционные для развитых стран транспортное, аграрное, промышленное, торговое, банковское законодательство, законодательство в области связи, а также формирующиеся сейчас новые комплексные отрасли космического, информационного законодательства. Получат новый импульс развития и такие специальные правовые институты, как управление федеральной собственностью, законодательство в области энергетики, особенно ядерной и расщепляющихся материалов, значение регулирования которых в современных условиях возрастает прежде всего с точки зрения обеспечения национальной безопасности.
Билет 48
Методы правового регулирования
Деление системы права на отрасли обусловлено наличием у каждой из них специфических предмета и метода правового регулирования.
Метод правового регулирования — совокупность различных способов и приемов правового воздействия отрасли права на общественные отношения, составляющих предмет отрасли.
Метод правового регулирования включает следующие компоненты:
порядок возникновения прав и обязанностей сторон (из закона, договора, акта применения права и т.д.);
степень самостоятельности субъектов при возникновении прав и обязанностей (равенство сторон или отношения власти и подчинения);
способы регулирования активности субъектов права (запреты, предписания, дозволения, рекомендации, поощрения);
способы обеспечения прав и обязанностей (судебный и иной порядок).
Различные сочетания этих компонентов образуют метод конкретной отрасли права. В теории права различают два противоположных метода правового регулирования; императивный (авторитарный) и диспозитивный (автономии).
Императивный метод базируется на применении властных юридических предписаний, которые не допускают отступлений от четко установленного правила поведения. Иными словами, субъекты правоотношений вправе совершать только те действия, которые им разрешены.
Диспозитивный метод предоставляет возможность самим участникам правоотношений самостоятельно определять свое поведение в рамках правовых предписаний. При этом стороны выступают в качестве равных субъектов, добровольно принимают на себя обязательства по отношению друг к другу. Иначе говоря, лица вправе совершать любые действия, прямо не запрещенные законом.
Предмет правового регулирования
Предметом правового регулирования являются те общественные отношения, которые подвергаются правовой регламентации. Иными словами, каждая отрасль права контролирует свой особый участок общественной жизни, целый комплекс однородных общественных отношений.
В качестве более конкретного предмета правового регулирования иногда называют общественно значимое поведение людей. Однако понятие «общественное отношение» богаче по содержанию, так как включает, в частности, разнообразные связи между людьми.
Общественные отношения, подвергаясь правовому регулированию, не теряют своих свойств, т.е. они остаются социальными, духовными, экономическими, политическими и т.д. Правовому регулированию подвергаются только те общественные отношения, в которых есть волевой, сознательный элемент. Это означает, что общественные отношения в той или иной мере должны зависеть от воли людей. Чем меньше отношение от этого зависит, тем меньше возможностей его урегулировать. Например, экономические отношения, связанные со спросом и предложением, установлением стоимости товара, объективны и мало зависят от воли конкретных лиц. Поэтому попытки «отменить» такие отношения приводят к тому, что они все равно существуют, развиваются по своим законам, как это показал советский период истории нашей страны.
Метод правового регулирования — сложное, системное образование, которое включает ряд составляющих элементов, в первую очередь средства и способы воздействия на общественные отношения и отвечает на вопрос «как регулируются отношения?» (рис. 1).
Рис. 1. Метод правового регулирования
Средства воздействия на общественные отношения — дозволение, позитивное обязывание, запрет (основные), уполномочивание, ограничение, закрепление определенных отношений (статуса, целей и принципов деятельности), рекомендация, поощрение, предоставление льгот, государственное принуждение. Перечисленные средства используются при формировании структурных элементов нормы (рис. 2).
Способы определяют особенности связей участников упорядочиваемых отношений. Существуют автономный способ (равенство участников, как в имущественных отношениях, регулируемых гражданским правом), приказной (властное отношение, когда один субъект подчинен другому, как в административном праве, которое регулирует отношения в сфере государственного управления), субординационный (сочетание равенства в одних случаях и подчинение в виде контроля властных структур — в других, как в области предпринимательских отношений, когда хозяйствующие субъекты государственным органам напрямую не подчиняются, однако последние осуществляют контроль и надзор за деятельностью субъектов предпринимательской деятельности).
Рис. 2. Средства правового регулирования
Отдельно выделяют методы правового регулирования: разрешительный и запретительный, диспозитивный (когда есть возможность отступить по соглашению сторон от намеченных в норме правил поведения либо изменить их) и императивный (когда такая возможность отсутствует).
В разных отраслях права применяются различные сочетания средств, способов воздействия, поэтому можно говорить о
Билет 49.
Из-за существования различных типов правопонимания Существует плюрализм понятия норма права. Вот как определяют это фундаментальное понятие в рамках определенных подходов.
Юридический позитивизм: Норма права сводится к приказу, повелению государственной власти, к нормативному суждению законодателя
Школы естественного права: нормы права - воплощение идей справедливости,
Социологическая юриспруденция: Норма права - формальное выражение социального интереса. В ситуации коллизии групповых интересов внутри социально-политической системы Н. п. становится важнейшим фактором достижения социального консенсуса и оптимизации общественного взаимодействия
Либертарно-юридическая теория права: Норма права – устанавливаемое государством и официально действующее общеобязательное позитивное правило, выражающее в нормативно-конкретизированной форме свойства и требования принципа формального равенства
Историческая школа права: Право всех народов складывалось исторически, таким образом, норма права - продукт народного духа, который живет в общем сознании народа.
Психологическая теория права: Норма права – норма, признанная в предписанной правом форме со стороны установленных правом органов правого союза – государства
Билет 50
Структура юридической нормы
Структура юридической нормы — внутреннее строение, характеризуемое единством и взаимосвязью составляющих ее трех элементов: диспозиции, гипотезы и санкции.
Гипотеза – это структурный элемент нормы права, указывающий на жизненные условия, фактические обстоятельства вступления нормы в действие, реализации се диспозиции.
Диспозиция – структурный элемент юридической нормы, в котором определяются права и обязанности субъектов права, устанавливаются возможные и должные варианты их поведения.
Санкция – структурный элемент, предусматривающий последствия нарушения правовой нормы, определяющий вид и меру юридической ответственности для нарушителя ее предписаний.
Структура юридической нормы как логическая взаимосвязь гипотезы, диспозиции и санкции в наиболее общем и кратком виде может быть выражена формулой: «если – то – иначе (в противном случае)».
По строению сами структурные элементы нормы права могут быть простыми, сложными, альтернативными или сложно-альтернативными.
Простая гипотеза — предусматривает одно обстоятельство, при наличии которого данная правовая норма начинает действовать. В простой диспозиции или санкции содержится одно правило поведения. (напр, «срок действия доверенности не может превышать 3-х лет»-ч.1. ст.186. ГК РФ).
Сложная гипотеза — предусматривает несколько обстоятельств, только в своей совокупности являющихся условиями действия правовой нормы. Сложная диспозиция или санкция содержит несколько правовых последствий, которые обязательно должны наступить при наличии определенных условий, изложенных в гипотезе. (напр, ч.1. ст87. СК РФ-слож гипотеза; ч.3. ст.161. УК РФ-слож санкция).
Альтернативная гипотеза(диспозиция, санкция) содержит несколько условий, причем при наличии любого из них данная правовая норма начинает действовать. (напр, ч.3. ст. 484. ГК РФ-гипотеза, диспозиция; ч.1. ст. 158 УК РФ-санкция).
Сложно-альтернативная гипотеза, диспозиция, санкция — элементы нормы права имеют одновременно и сложность и альтернативность. (ч.2 ст. 159 УК РФ).
Материал из Липеня и Лазарева+некоторые вещи из интернета.
Билет 52