Источники апп.

Как минимум, правовой акт. В нем – норма из нашего арбитражного процессуального права.

Это нормативные акты различного уровня, содержащие нормы указанной отрасли права. Причем акты только федеральные, т.к. по конституции процессуальное законодательство – в исключительном ведении федерации.

Итак:

1. Конституция. Там: судебная власть. Место арбитражных судов в судебной системе + принципы правосудия общие.

2. Международные акты. Соглашения о правовой помощи (когда есть иностранный элемент). Конвенции (общие принципы; многосторонние; например, Нью-Йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение решений иностранных арбитражей). Запрос направляется в Минюст; он переводит на нужный язык и направляет в МИД; МИД направляет в МИД иностранного государства и так далее, как договорились; но это долго. Поэтому чтобы упростить процедуру у нас есть двусторонние договоры об оказании правовой помощи. Письмо ВАС РФ от 16.08.1995 №ОМ-230 №о перечне международных договоров, в исполнении которых участвуют арбитражные суды России».

3. ФКЗ.

1. О судебной системе РФ. 1996.

2. Об арбитражных судах РФ. №1 1995.

3. О КС РФ. Он нужен, когда разграничиваем компетенцию по границам нормоконтроля + значение решений КС РФ

4. О военном положении.

5. О чрезвычайном положении.

4. ФЗ.

1. АПК. 2002 год. Это система кодекса – есть общая часть и особенная часть. Общая часть: общие положения, раздел 1 (нормы и институты, которые относятся ко всей особенной части – принципы, участники, сроки, доказательства, подведомственность). Особенная часть: виды производства и стадии процесса. Статей: 332. Что его отличает от предыдущих кодексов: дифференциация процедур; изменение системы проверки решений; более последовательное проведение принципа диспозитивности и состязательности; введен новый институт обеспечительных мер (предварительное обеспечение, например).

2. О банкротстве. Их 2. Первый – 2002 года. Второй, о банкротстве кредитных организаций – 1999 года. Банкротство – только в процедуре арбитража.

3. Об арбитражных заседателях арбитражных судов субъектов РФ. 30 мая 2001. Это институт привлечение специальных знаний в процесс, не в виде знаний экспертов; арбитражные заседатели – полноценные равноправные судьи, это привлечение профессионалов-судей. Экономисты, управленцы, финансисты, строители. Это один из способов борьбы за права предпринимателей.

4. Об исполнительном производстве 2007 года.

5. О прокуратуре РФ.

6. НК РФ, часть 2. Там про государственную пошлину.

5. Постановления КС РФ. Каково их место? Орган негаторного нормотворчества. Ст. 59 – про представителя, есть решение КС РФ (теперь любое лицо может быть представителем).

6. Вопрос о руководящих постановлениях Пленума ВАС РФ. Большинство считают: не являются источником права, т.к. Пленум не вправе создать норму. Он только дает разъяснения. Хотя фактически Пленум создает норму через толкование, не имея на это право.

Вопрос о действии доктрины как источника права. КС РФ в своих постановлениях, передавая подходы европейского суда по толкованию – это, конечно, попытка создать источник права.

+ Вопрос о прецеденте. Фактически, оно у нас есть. Но! У нас континентальная система. Не каждое решение является прецедентом. Даже если используется прецедент, судья, рассматривая дело, может обосновать, почему он не применяет прецедент, если разные фактические стороны; т.е. у них есть возможность выбора, применять или нет прецедент. У нас же его предлагают использовать по-другому. В частности!!! Изменение судебной практики – предлагается сделать основанием для отмены решений!

Но когда дело доходит до ВАС РФ, если дело свеженькое, в новинку, нижестоящим судам легче ориентироваться на него. Но тут вопрос о независимости суда. Его очень важно выдерживать! На судью нельзя давить, даже постановлением Пленума. Судейский индомнитет: безответственность судьи за содержание принятого решения. Должен быть баланс независимости судьи и формирования единообразной судебной практики.

25.09.2012.