Практические задания:

- Составить постановление о назначении судебной компьютерной экспертизы, с перечнем вопросов по поиску информации.

- Описать структуру экспертного заключения при производстве судебной компьютерной экспертизы.

- Сформулировать правила по обращению с компьютерными носителями информации. Способы изъятия и подключения компьютерных носителей информации.

- Описать изымаемую компьютерную технику.

Вопросы для самоконтроля:

- Механизм следообразования в операционных системах Windows.

- Механизм следообразования в операционных системах Unix.

- Механизм следообразования в операционных системах MacOS.

Тематический модуль №3. «Борьба с преступлениями в сфере компьютерной информации»

Тема 3.1. Противодействие нарушению авторских и смежных прав.

Тематика практического занятия 3.1.1: Производство экспертизы аудио- и аудиовизуальной продукции.

Цель занятия: приобретение навыков исследования аудио- и аудиовизуальной продукции.

План практического занятия

Вступительная часть.

- Общие вопросы производства экспертизы аудио- и аудиовизуальной продукции.

- Оформление заключения эксперта по экспертизе аудио- и аудиовизуальной продукции.

Заключительная часть.

Литература

1. "Методология проведения и исследований и экспертиз охраняемых произведений. европейский опыт". материалы семинара для сотрудников экп мвд россии. м. 2004;

3. Постановление правительства рф от 28 апреля 2006 г. n 252 "о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей"

4. Постановление правительства рф от 12 июля 2003 г. n 421 "о внесении изменений и дополнения в правила продажи отдельных видов товаров и в положение о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей" (с изменениями от 28 апреля 2006 г.)

5. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ.

6. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «О ГОСУДАРСТВЕННОЙ СУДЕБНО-ЭКСПЕРТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» от 31 мая 2001 года N 73-ФЗ Принят Государственной Думой 5 апреля 2001 года Одобрен Советом Федерации 16 мая 2001 года (в ред. Федеральных законов от 30.12.2001 "N 196-ФЗ", от 05.02.2007 "N 10-ФЗ", от 24.07.2007 "N 214-ФЗ", от 28.06.2009 "N 124-ФЗ")

7. Типовые экспертные методики исследования вещественных доказа-тельств: Ч.I /Под ред. канд. техн. наук Ю.М. Дильдина. Общая редакция канд. техн. наук В.В. Мартынова - Мю: ИНТЕРКРИМ-ПРЕСС, 2010 - 568 с.

Краткие теоретические сведения

Слово "Пиратство" прочно вошло в современный лексикон защиты прав интеллектуальной собственности. Это явление стало в той или иной мере проблемой для большинства стран. Недаром одним из условий вступления нашей страны в ВТО являлось усиление борьбы с контрафактной продукцией.

Слово "контрафактный" происходит от французского “contrefacon” - нарушение прав интеллектуальной собственности.

Законодательство Российской Федерации в области защиты интеллектуальной собственности состоит из Конституции РФ (статья 44), международных соглашений, в которых участвует Россия, Гражданского кодекса, федеральных законов и иных актов. В настоящее время Россия присоединилась к Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности (подписана в Стокгольме 14 июля 1967 г.), к Бернской Конвенции об охране литературных и художественных произведений (Парижский Акт, ВОИС, 24 июля 1971 г.) и Договору ВОИС по авторскому праву (принят в Женеве 20 декабря 1996 г.).

Если изначально понятие контрафактности относилось к экземплярам: произведениям и фонограммам, в том числе программам для ЭВМ и базам данных и было обусловлено нарушением авторских и смежных прав, то в настоящее время оно относится к материальным носителям, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации и обуславливается нарушением исключительного права.

В соответствии с п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» при разрешении вопросов законности использования произведения или установления контрафактности материального носителя необходимо оценивать все фактические обстоятельства дела, в том числе:

обстоятельства и источник приобретения лицом материального носителя;

правовые основания его изготовления или импорта;

наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора);

соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.).

Наряду с вышеперечисленными доказательствами разрешению этих вопросов, а также установлению других обстоятельств конкретного уголовного дела могут способствовать специальные знания.

При назначении экспертиз по данным делам следует учитывать.

Статью 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 года N15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах"

"Ст.15. При назначении экспертизы в связи с необходимостью исследования объектов авторского права и (или) смежных прав суды должны соблюдать требования о недопустимости привлечения в качестве экспертов или специалистов лиц, связанных трудовыми или договорными отношениями с правообладателями. В случае необходимости получения информации о специальных формах защиты объектов авторского и смежного права (специальные метки на дисках, художественных произведениях и т.д.), которые известны только правообладателю, его сотрудники и иные связанные с ним лица могут быть вызваны в суд только в качестве свидетелей.

Понятие контрафактности экземпляров произведений и (или) фонограмм является юридическим. Поэтому вопрос о контрафактности экземпляров произведений или фонограмм не может ставиться перед экспертом."

"Ст.16. … Экземпляры произведений и фонограмм, изготовленные и (или) распространенные с нарушением существенных условий договора о передаче исключительных прав, являются контрафактными. В частности, если воспроизведение превышает тираж, предусмотренный в договоре, то превышение тиража следует рассматривать как нарушение авторского права и смежных прав."

То есть никаких внешних отличий такая продукция от принятого правообладателем оформления не имеет. Ни какой эксперт знать данные о превышении тиража не может! Да и сбор данных сведений экспертом уже противоречит УПК. (Статья 57. 4. Эксперт не вправе: … 2) самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования.)

Информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. N 36-15-01 "О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере"

«… Вопросы, которые могут быть поставлены перед экспертами, вытекают из задач расследования, при этом следователи не должны ставить перед экспертами вопросы правового характера (например, является ли исследуемый экземпляр контрафактным, является ли размер ущерба крупным и т.п.), которые выходят за пределы их специальных познаний.»

В случае исследования аудиовизуальной продукции, вопрос о правообладателях и причиненным им ущербе решается в РАПО – Российской антипиратской организации, являющейся представителем крупнейших зарубежных и большинства Российских правообладателей.

В случае исследования фонограмм по данным вопросам следует обращаться в Региональное Представительство Международной федерации производителей фонограмм (IFPI) по России и СНГ.

При исследовании экземпляров аудиовизуальной продукции и фонограмм эксперты используют:

Постановление Правительства РФ от 12 июля 2003 г. N 421 "О внесении изменений и дополнения в Правила продажи отдельных видов товаров и в Положение о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей"(с изменениями от 28 апреля 2006 г.)

Ниже приведены выдержки из данного постановления.

"90. Не допускается продажа экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм при осуществлении розничной торговли с использованием лотков и палаток.

При продаже экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм продавец обязан предоставить покупателю помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, следующую информацию о предлагаемом к продаже товаре, наличие которой на каждом экземпляре (упаковке) является обязательным:

- наименование, местонахождение изготовителя экземпляра аудиовизуального произведения или фонограммы, номер лицензии на деятельность по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм;

- технические характеристики аудио- или видеоносителя, а также записи аудиовизуального произведения и фонограммы;

сведения об обладателе авторских и смежных прав на аудиовизуальные произведения и фонограммы.

В отношении экземпляров фильмов продавец обязан предоставить покупателю также следующую информацию:

- номер и дата выданного в установленном законодательством Российской Федерации порядке прокатного удостоверения;

- наименование фильма, страны и студии, на которой снят фильм, год его выпуска;

- основные фильмографические данные (жанр, аннотация, сведения об авторе сценария, режиссере, композиторе, исполнителях главных ролей и др.);

продолжительность фильма (в минутах);

- рекомендации по возрастному ограничению зрительской аудитории в соответствии с прокатным удостоверением (при их наличии).

91. Экземпляры аудиовизуальных произведений и фонограмм до подачи в торговый зал (размещения в месте продажи) должны пройти предпродажную подготовку, включая осмотр и проверку целостности упаковки каждой единицы товара, а также наличия необходимой информации о товаре и его изготовителе, отсутствие которой препятствует продавцу в полном объеме выполнять требования пункта 90 настоящих Правил.

92. При передаче оплаченного товара покупателю лицо, осуществляющее продажу, проверяет целостность его упаковки, а по требованию покупателя предоставляет ему возможность ознакомления с фрагментами аудиовизуального произведения или фонограммы.

93. Продажа экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм осуществляется только в упаковке изготовителя"

Постановление Правительства РФ от 28 апреля 2006 г. N 252 "О лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей"

Ниже приведены выдержки из данного постановления.

4. Лицензионными требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются:

…

г) осуществление лицензиатом в процессе изготовления экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм технологических операций по нанесению наименования лицензиата и номера лицензии на корпус аудио- или видеокассеты, на корпус (защитный кожух) иного магнитного или немагнитного носителя, а также на внутреннее кольцо оптического диска вокруг установочного отверстия со стороны считывания;

Внутренние кольцо оптического диска - нерабочая область диска от отверстия до металлизированного (рабочего) слоя. Служит для технологической переноски диска с литьевой машины. На внутреннем кольце могут содержатся надписи присущие конкретной литьевой установке (в том числе наименование лицензиата и номер лицензии в виде "ВАФ №…"). Данная информация, о наименование лицензиата и номер лицензии, согласно ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 12 ИЮЛЯ 2003 Г. N 421 должна дублироваться на упаковке. Ниже приведены примеры верного и не верного нанесения этих данных.

Изготовитель****, лицензия МПТР России ВАФ № **-** (располагается на внутреннем кольце оптического диска между 7,5 мм и 17,5 мм радиуса) ВЕРНОЕ НАНЕСЕНИЕ

Изготовитель, лицензия МПТР России ВАФ № НЕВЕРНОЕ НАНЕСЕНИЕ

Ниже приведены отличительные признаки продукции, определить которые возможно экспертам ЭКЦ.

- отсутствие нанесения наименования лицензиата и номера лицензии на дисках, выпущенных после 4 июня 2002 года, (наносится вокруг установочного отверстия со стороны считываемого слоя с помощью лазера согласно ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 28 АПРЕЛЯ 2006 Г. N 252);

- указание иного (возможно несуществующего) Российского правообладателя видеопрограммы или отсутствие указания такового, согласно ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРАВИТЕЛЬСТВА РФ ОТ 12 ИЮЛЯ 2003 Г. N 421 (С ИЗМЕНЕНИЯМИ ОТ 28 АПРЕЛЯ 2006 Г.).

Наличие на диске более одного произведения, не является существенным признаком отличия от легититмных выпусков, Однако двухсторонние диски с примерно с 3 - 12 аудиовизуальными произведениями, как правило экранные копии только, что вышедшие на экран). Однако документального подтверждения данный факт не имеет, кроме информации правообладателей, но на данных дисках и упаковке к ним отсутствуют или неверное нанесение наименования лицензиата и номера лицензии и не указаны Российские правообладатели.

Учитывая вышесказанное на разрешение эксперта целесообразно ставит следующий вопрос:

"1. Имеются ли на внутреннем кольце предоставленных оптических носителей наименование лицензиата и номер лицензии, если да то соответствуют ли они указанным на полиграфическом оформлении их упаковки?"

Вопрос об ущербе можно решить, направив запрос правообладателю, а также допросив представителя правообладателя.

Отдельно хотелось бы отметить продукцию, сдаваемую в прокат или используемую в игровых клубах. Данная продукция отличается от продукции, предназначенной для розничной продажи, имеет более высокую цену и может требовать специальных договоров. В этом случае использование даже легитимной продукции, но предназначенной для розничной продажи, является нарушением законодательства.