§ 3. Способы и формы защиты имущественных и неимущественных прав хозяйствующих субъектов

Под защитой интересов предпринимателей понимается совокупность правовых средств, способов, предусмотренных законодателем в целях восстановления нарушенных либо оспариваемых хозяйствующих субъектов (субъектов предпринимательского права).

Применение указанных средств и способов осуществляется в связи с нарушением субъективных прав предпринимателей. Правовой механизм защиты реализуется в рамках охранительных правоотношений и урегулирован специальными процедурными и процессуальными нормами. Основным элементом правового механизма защиты является субъективное право на защиту, которое характеризуется следующим содержанием: а) возможность самим предпринимателем использовать предусмотренные в законодательстве способы правовой защиты, например, к самозащите права; б) возможность требовать от обязанных лиц совершения определенных действий либо воздержания от совершения определенных действий от обязанных лиц; в) возможность прибегнуть к помощи управомоченных органов (суд, судебные органы и другие органы, реализующие свои правомочия в сфере защиты нарушенных либо оспариваемых прав хозяйствующих субъектов).

Понятие "защита права" следует отличать от понятия "охрана права", которое обычно трактуется более широко, так как включает любые меры, направленные на обеспечение интересов управомоченного субъекта. Под правовой охраной принято понимать совокупность гарантий государства, связанных с нормативным запрещением либо иным ограничением определенных действий против охраняемого объекта и направленных на предупреждение и профилактику правонарушений.

Необходимо также разделять форму, способы и средства защиты прав и законных интересов предпринимателей.

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов.

В зависимости от этого говорят о двух формах защиты:

Юрисдикционная Неюрисдикционная

Характеризуется возможностью обращения за Под ней понимается защита защитой нарушенного права в специальные предпринимателя самостоятельно путем

уполномоченные на то органы (суды, иные применения им же средств и способов юрисдикциионные органы, защиты, предусмотренных законодателем,

наделенные соответствующими правомочиями) включая самозащиту.

судебная защита (ч. 1ст.11 ГК РФ) споры, разрешаемые посредством обращения

в иные юрисдикционные органы, а также

разрешаемые в административном порядке

(ФАС, Федеральная служба по

интеллектуальной собственности,

органы прокуратуры и др.)

Судебные формы защиты прав предпринимателей предполагают определенного рода деятельность со стороны таких государственных судебных органов, как: Конституционный Суд РФ; арбитражные суды; суды общей юрисдикции, а также негосударственных – третейских судов.

Конституционный Суд РФ в соответствии со своей компетенцией (ст. 125 Конституции РФ) рассматривает, в частности, дела по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле.

Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст. ст. 1, 2 АПК РФ).

Подведомственность дел арбитражному суду регламентируется §1 гл.4 АПК РФ 2002 г. В соответствии со ст.27 АПК РФ, определяющей подведомственность дел, арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам и иные дела, связанные с осуществлением предпринимательской или иной экономической деятельности. При разрешении вопроса о том, какой арбитражный суд будет рассматривать дело, необходимо руководствоваться правилами §2 гл.4 АПК «О подсудности».

По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из следующих отношений: а) между организациями - юридическими лицами и гражданами-предпринимателями; б) между организациями - юридическими лицами и государственными или иными органами; в) между гражданами-предпринимателями и государственными или иными органами. Таким образом, при решении вопроса о подведомственности дел арбитражному суду необходимо наличие двух названных выше критериев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.

По общему правилу споры между гражданами-предпринимателями, а также между ними и юридическими лицами разрешаются арбитражным судом, за исключением споров, не связанных с предпринимательской деятельностью, в перечисленных ниже случаях. Во-первых, если дело возникло не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, оно подлежит рассмотрению в суде общей юрисдикции. Во-вторых. если хотя бы одной из сторон спора является лицо, не имеющее статуса предпринимателя, этот спор также подлежит рассмотрению не арбитражным судом, а судом общей юрисдикции. В частности, иск о признании недействительной сделки по продаже акций акционерного общества на аукционе, участником которого было физическое лицо, должен рассматриваться судом общей юрисдикции. В-третьих, если гражданин имеет статус индивидуального предпринимателя, но спор возник не в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности, а из брачно-семейных, жилищных и иных гражданских правоотношений, он подведомственен суду общей юрисдикции (ст. 22 ГПК РФ). В-четвертых, с момента прекращения действия государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя дела, связанные с осуществлявшейся им ранее предпринимательской деятельностью, рассматриваются судами общей юрисдикции, если эти дела не были приняты к производству арбитражным судом до наступления указанных обстоятельств¹⁴.

В суде общей юрисдикции рассматриваются, в частности, связанные с предпринимательской деятельностью:

- споры о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя или ордерным ценным бумагам (п. 7 ч. 1 ст. 262 ГПК РФ);

- заявления граждан и организаций на неправомерные действия и решения органа государственного управления и должностного лица, считающих, что их права и свободы нарушены (п. 1 ст. 254 ГПК РФ).

5. Суд общей юрисдикции рассматривает также заявления лиц, считающих неправильными совершенные нотариальные действия или отказ в совершении нотариального действия (ст. 310 ГПК РФ).

6. Следует иметь в виду, что суду общей юрисдикции подведомственны также споры, в которых объединены несколько исковых требований, из которых одни подведомственны суду общей юрисдикции, другие - арбитражному суду, однако разделение этих требований невозможно (п. 4 ст. 22 ГПК РФ).

7. В судах общей юрисдикции рассматриваются также споры с участием иностранных организаций и организаций с иностранными инвестициям в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством РФ (п. 2 ст. 22 ГПК РФ).

В то же время данные споры могут быть переданы также на рассмотрение арбитражного суда при наличии межгосударственного соглашения или соглашения сторон (п. 5 ст. 27 АПК РФ)¹⁵.

Федеральным законом РФ от 19.07.2009 г. № 205-ФЗ в АПК РФ введена глава 28.1., регулирующая рассмотрение корпоративных споров (ст. 225.1 АПК РФ). К ним относятся споры, связанные с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации (союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом, в том числе по следующим корпоративным спорам:

1) споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица;

2) споры, связанные с принадлежностью акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, за исключением споров, вытекающих из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативов;

3) споры по искам учредителей, участников, членов юридического лица (далее - участники юридического лица) о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу, признании недействительными сделок, совершенных юридическим лицом, и (или) применении последствий недействительности таких сделок;

4) споры, связанные с назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления и органов контроля юридического лица, а также споры, возникающие из гражданских правоотношений, между указанными лицами и юридическим лицом в связи с осуществлением, прекращением, приостановлением полномочий указанных лиц;

5) споры, связанные с эмиссией ценных бумаг, в том числе с оспариванием ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, решений органов управления эмитента, с оспариванием сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг, отчетов (уведомлений) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

6) споры, вытекающие из деятельности держателей реестра владельцев ценных бумаг, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, с осуществлением держателем реестра владельцев ценных бумаг иных прав и обязанностей, предусмотренных федеральным законом в связи с размещением и (или) обращением ценных бумаг;

7) споры о созыве общего собрания участников юридического лица;

8) споры об обжаловании решений органов управления юридического лица;

9) споры, вытекающие из деятельности нотариусов по удостоверению сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью.

Защита гражданских прав в административном порядке возможна только в случаях, предусмотренных законом, и означает:

а) принятие государственным органом, наделенным правоприменительными полномочиями, решения о применении определенной меры защиты гражданского права с соблюдением установленной законом и иными правовыми актами процедуры;

б) возможность обжалования действий должностных лиц и актов государственных органов в вышестоящий по отношению к ним орган исполнительной власти или вышестоящему должностному лицу.

Рассмотрим следующие формы внесудебной защиты прав и интересов предпринимателей следует отнести: защита прав предпринимателей путем обращения в органы исполнительной власти в административном порядке, включая рассмотрение споров в сфере защиты интеллектуальных прав; прокурорский надзор; нотариальную защиту; третейское разбирательство; досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров, самозащита,

Защита прав предпринимателей путем обращения в органы исполнительной власти и в порядке прокурорского надзора. Защита нарушенных (оспариваемых) прав предпринимателей может быть осуществлена в административном порядке путем обращения в компетентный орган исполнительной власти, например, Федеральную антимонопольную службу (ФАС России). Компетенция ФАС определена ФЗ РФ от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Антимонопольный орган, согласно ст. 39 указанного закона, в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания. Основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является:

1) поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства (далее - материалы);

2) заявление юридического или физического лица (далее - заявление);

3) обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства;

4) сообщение средства массовой информации, указывающее на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Для рассмотрения каждого дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган создает комиссию по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства. Она выступает от имени антимонопольного органа. Состав комиссии и ее председатель утверждаются антимонопольным органом. По итогам рассмотрения обращения комиссия принимает определения, решения, предписания.

Решение или предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания. В случае подачи заявления в суд или арбитражный суд исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до вступления решения суда в законную силу (ст. 52).

Дополнительные гарантии защиты прав предпринимателей устанавливают ФЗ РФ от 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Указанный закон регулирует отношения в области защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, подведомственными им государственными учреждениями, уполномоченными на проведение государственного контроля (надзора) в соответствии с законодательством РФ.

Согласно ст.ст. 13-14 указанного закона, должностные лица и (или) представители юридического лица и индивидуальные предприниматели и (или) их представители при проведении мероприятий по контролю имеют право:

- непосредственно присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

- получать информацию, предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом и иными нормативными правовыми актами;

- знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своем ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля (надзора);

- обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством РФ;

- требовать возмещения убытков за вред, причиненный юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) при проведении государственного контроля (надзора), признанных в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, неправомерными. При определении размера убытков, причиненных юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю неправомерными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора), также учитываются расходы юридического лица или индивидуального предпринимателя, относимые на себестоимость продукции (работ, услуг) или на финансовые результаты его деятельности, а также затраты, которые юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, чьи права нарушены, произвели или должны будут произвести для получения юридической или иной профессиональной помощи.

Прокурорский надзор за соблюдением законодательства, в том числе в сфере предпринимательства, осуществляют органы прокуратуры в соответствии с ФЗ 1995 г. «О прокуратуре РФ». Средствами прокурорского надзора являются: а) протест прокурора на вынесенный незаконно правовой акт; б) представления об устранении нарушений; в) участие при рассмотрении дел в судах.

Споры, связанные с защитой интеллектуальных прав, могут рассматриваться в административном порядке в случаях, специально, предусмотренных ГК РФ. Так, согласно ч. 2 ст. 1248 ГК РФ, защита интеллектуальных прав в отношениях, связанных с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, с государственной регистрацией этих результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, с выдачей соответствующих правоустанавливающих документов, с оспариванием предоставления этим результатам и средствам правовой охраны или с ее прекращением, осуществляется в административном порядке соответственно федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности и федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям, а в случаях, предусмотренных статьями 1401 - 1405 ГК РФ, регулирующих особенности правовой охраны и использования секретных изобретений, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. Решения этих органов вступают в силу со дня принятия. Они могут быть оспорены в суде в установленном законом порядке.

Третейское разбирательство. Третейскими являются негосударственные суды. Согласно ст. 2 ФЗ от 24 июля 2002 года № 102-ФЗ «О третейских судах в РФ», третейский суд может быть создан как постоянно действующий третейский суд или третейский суд, образованный сторонами для решения конкретного спора

Третейские суды

суды, которые действуют постоянно создаются для разрешения конкретного

при биржах, торгово-промышленных палатах спора

и пр.

Постоянно действующие третейские суды образуются торговыми палатами, организаторами торговли, осуществляющими свою деятельность в соответствии с Федеральным законом "Об организованных торгах", общественными объединениями предпринимателей и потребителей, иными организациями - юридическими лицами, созданными в соответствии с законодательством РФ, и их объединениями (ассоциациями, союзами) и действуют при этих организациях - юридических лицах.

Постоянно действующие третейские суды не могут быть образованы при федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации и органах местного самоуправления (ч. 2 ст. 3).

Порядок образования третейского суда для разрешения конкретного спора определяется по соглашению сторон (ч. 5 ст. 3).

Передача сторонами спора на рассмотрение третейского суда может быть осуществлена двумя способами:

1) включением в предпринимательский договор специальной третейской оговорки;

2) заключением отдельного соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

Так, согласно ст. 5 закона о третейских судах спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения. Последнее может быть заключено сторонами в отношении всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением.

Особенности рассмотрения дел третейскими судами:

1. стороны самостоятельно выбирают арбитров из списка предложенных;

2. решение третейского суда подлежит исполнению добровольно. Так, согласно ст. 31 указанного закона, стороны, заключившие третейское соглашение, принимают на себя обязанность добровольно исполнять решение третейского суда. Стороны и третейский суд прилагают все усилия к тому, чтобы решение третейского суда было юридически исполнимо;

3. если в третейском соглашении не предусмотрено, что решение третейского суда является окончательным, то решение третейского суда может быть оспорено участвующей в деле стороной путем подачи заявления об отмене решения в компетентный суд в течение трех месяцев со дня получения стороной, подавшей заявление, решения третейского суда (ст. 40 закона о третейских судах);

4. на любой стадии третейского разбирательства может быть применена процедура медиации (ст. 6.1. указанного закона). В случае принятия сторонами решения о проведении процедуры медиации любая из сторон вправе заявить третейскому суду соответствующее ходатайство. При этом стороны должны представить суду соглашение о проведении процедуры медиации, заключенное в письменной форме и соответствующее требованиям, предусмотренным ФЗ РФ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)". Медиативное соглашение, заключенное сторонами в письменной форме по результатам проведения процедуры медиации в отношении спора, который находится на разрешении в третейском суде, может быть утверждено третейским судом в качестве мирового соглашения по правилам, установленным законом о третейских судах.

Претензионный порядок регулирования разногласий между предпринимателями. Согласно п. 5 ст. 4 АПК РФ, если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка. Обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, в частности, ФЗ РФ от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи", ФЗ РФ от 10 января 2003 г. N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации", ФЗ РФ от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" и др. Так, согласно ч. 1 ст. 797 ГК РФ, до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами. Таким образом, претензионный порядок рассмотрения споров может быть обязательным и факультативным. В последнем случае данный порядок может быть применен как по усмотрению предпринимателя, чьи права нарушены.

В случае несоблюдения досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, определенного законом или договором, иск оставляется без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ). Доказательством соблюдения истцом досудебного порядка служат копия претензии и документ, подтверждающий ее направление ответчику.

В процессе претензионного порядка урегулирования споров лицо, права которого нарушены, направляет претензию правонарушителю. Сроки предъявления претензий определяются соответствующим законом или договором, если не указаны – в течение срока исковой давности (по общему правилу - 3 года). Претензия составляется в письменной форме, подписывается руководителем организации, может быть отправлена по почте, заказным письмом и т.д. В ней отображается: наименование стороны заявителя, наименование стороны адресата, дата претензии, сумма претензии, расчёт, обстоятельства, их доказательство со ссылкой на статьи законодательства, иные сведения.

Сторона, получившая претензию, обязана её рассмотреть и дать ответ в письменном виде в срок, установленный законом и договором, в сфере железнодорожных перевозок - 30 дней). В случае полного либо частичного отказа, неполучения ответа, сторона её направившая, имеет право обратиться в суд.

Допускается самозащита гражданских прав. Способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения (ст. 14 ГК РФ). Под самозащитой понимаются действия фактического и юридического характера, применяемые лицом, чьи права нарушены с целью их восстановления. К способам самозащиты относятся: причинение вреда в состоянии крайней необходимости, необходимой обороны (ст. 1066-1067 ГК РФ), удержание кредитором имущества должника (ст. 359 ГК РФ), отказ от принятия просроченного исполнения (ст.405 ГК РФ).

Под способами защиты прав понимаются закрепленные законом 1) материально-правовые и 2) процессуальные меры принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и осуществляется воздействие на правонарушителя.

Как отмечают авторы учебника по предпринимательскому праву под ред. И.В. Ершовой, Г.Д. Отнюковой, материально-правовые способы защиты прав по целям подразделяются на а) пресекательные, б) восстановительные и в) штрафные.

К пресекательным относятся способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки (вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозу таких последствий. По своей природе пресекательными являются действия по: а) признанию недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; б) неприменению судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, и т.д.

К восстановительным относятся способы, направленные на признание за субъектом определенных прав, а также на восстановление положения, имевшего место до нарушения права. Восстановительными способами являются: признание права; признание оспоримой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности; присуждение к исполнению обязанности в натуре; возмещение убытков и компенсации морального вреда и др.

К штрафным относятся способы, направленные на применение против нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответственности) за противоправное поведение.К штрафным способам защиты можно отнести действия по: взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами; обращению незаконно полученного по сделке в доход государства; конфискации и т.д.

Процессуальные способы защиты - способы, обеспечивающие защиту прав предпринимателей в процессе рассмотрения спора о нарушенном праве. К их числу относят: 1) право в договорном порядке установить компетентный орган по разрешению споров; 2) право обращения к компетентному органу по защите нарушенных прав и интересов предпринимателей и т.д. ¹⁶

Способы защиты гражданских прав сформулированы в ст.12 ГК РФ (компенсация морального вреда, взыскание неустойки, самозащиты и др.).

Средствами правовой защиты являются: в суде – иск, в административном порядке – жалоба.