Промышленный образец – художественно-конструкторское решение внешнего вида изделия промышленного и кустарно-ремесленного производства, т.е. его оформление.

Признаки:

1. оригинальность, подтверждается творческим характером существенных признаков и особенностей. Существенными признаются признаки, которые нашли отражение на изображениях изделия и закреплены в подаваемой заявке и определяют эстетические и эргономические особенности внешнего вида;

2. новизна

Не относятся к объектам патентных прав решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали (клонирование, модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека, использование человеческих эмбрионов в коммерческих и промышленных целях).

Субъекты патентного права.

1. автор объекта промышленной собственности – физическое лицо, которое своим творческим трудом создало объект. Пока не доказано иное, автором объекта признается лицо, указанное в патенте.

2. соавторы

3. патентообладатели – физические или юридические лица, получившие от Роспатента специальный охранный документ в установленном законом порядке (патент). Ими могут быть: авторы, работодатели, наследники авторов, правопреемники работодателя.

4. наследники авторов и патентообладателей

5. иные правопреемники патентообладателей – физические и юридические лица, которые приобрели исключительные права на объекты на основании: а) договор об отчуждении исключительного права или об отчуждении патента, б) лицензионный договор (1236 статья ГК РФ)

6. преждепользователи – лица, обладающие правом преждепользования: если лицо ранее выдачи патента другому лицу самостоятельно создало и использовало объект, аналогичный указанному в патенте, то такое лицо не обязано платить владельцу патента за последующее использование своего же объекта

7. стороны договора о выполнении работ по созданию объекта промышленной собственности, т.е. заказчик и исполнитель

8. публично-правовые образования, которые приобретают права на объекты промышленной собственности, созданные по контракту для государственных или муниципальных учреждений.

9. Роспатент

10. патентные поверенные – лица, которые выступают в патентных отношениях от имени авторов, заявителей, патентообладателей, а также от имени их правопреемников. Они действует на основании доверенности, деятельность коммерческая и лицензируемая. Лицензия выдается Роспатентом, где поверенные проходят обучение, сдают квалификационные экзамены и их заносят в специальный реестр патентных поверенных

11. Всероссийское общество изобретателей и рационализаторов – некоммерческая организация, выполняющая такие же задачи, как и РАО.

Оформление патентных прав

Оформление имеет заявительно-разрешительный характер, т.е. добровольное обращение заинтересованного лица в Роспатент.

Этапы оформления:

1. составление и подача заявки, для каждого объекта состав заявки различен (статья 1375 ГК РФ)

2. экспертиза или рассмотрение заявки, 2 стадии: формальная экспертиза – проверка наличия необходимых документов, экспертиза по существу (отложенная, отсроченная), в процессе которой осуществляется информационный поиск по всему миру в отношении заявленного объекта. Определяется уровень техники и промышленная применимость. Длится в течение 3 лет. По истечении 6 месяцев при положительном результате заявителю выдается отчет о проведенной работе.

3. регистрация, внесение в реестр, публикация и выдача патента

Защита прав в патентном праве

Для получения защиты в патентном праве необходимо соблюдение условий:

1. государственная регистрация объекта

2. наличие патента, патент удостоверяет личные права авторов, имущественные права патентообладателя, приоритет объекта (дата начала охраны объекта на территории РФ); патент действует на изобретения 20 лет, на полезные модели – 10 лет с правом продления не более чем на 3 года, на промышленный образец – 15 лет с правом продления на 10 лет. По истечении указанных сроков объект переходит в общественное достояние, которое допускает использование его любым лицом без чьего-либо согласия. Выдача патента означает, что никто не вправе использовать указанный в нем объект в течение срока действия патента без разрешения патентообладателя. За такое разрешение патентообладателю выплачивается вознаграждение. Сам патентообладатель за получение патента и в течение всего срока действия обязан платить государственную пошлину

Способы защиты:

1. признание права авторства

2. установление патентообладателя

3. иск о прекращении нарушения исключительного права на объект

4. принудительное заключение договоров об использовании объекта

5. иск о признании права преждепользования и послепользования

6. иск об определении размера, срока и порядка вознаграждения автору

7. иск о компенсации морального вреда, публикации решения суда с целью защиты деловой репутации и возмещении убытков.

Средства индивидуализации

- способы и приемы отличия однотипных, аналогичных лиц и товаров друг от друга.

Единого перечня таких средств в мире не существует. Эти перечни имеются в Парижской конвенции по охране промышленной собственности, в Конвенции ВОИС, в Соглашении ТРИПС. В российском законодательстве к средствам индивидуализации относятся:

1) Фирменное наименование – обозначение, название, имя, под которым лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, выступает в гражданском обороте и которое идентифицирует и выделяет его среди других подобных участников.

2) Товарный знак и знак обслуживания – обозначение, служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказанных услуг юридическими или физическими лицами, т.е. обозначение или маркировка.

Виды товарных знаков:

• словесные

• изобразительные

• объемные

• комбинированные

Не охраняются и не подлежат регистрации обозначения:

• противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали

• ложные или способные ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя

• тождественные или сходные до степени смешения с государственной символикой и терминами, а также гарантийными и пробирными клеймами, печатями, наградами и др. знаками отличия, с товарными знаками других производителей, которые ранее зарегистрировали аналогичный знак

3) Наименование мест происхождения товаров – это обозначение, представляющее собой современное или историческое название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производные от такого наименования и ставшие известным в результате его использования в отношении товара, особые качества и свойства которого определяются характерными для данного места природными условиями или людскими факторами.

Географические объекты: материки, океаны, моря, заливы, проливы, острова, горы, реки и т.д.

Для того чтобы им предоставлялась охрана, необходима регистрация.

4) Коммерческое обозначение – это любая объективно существующая форма, при помощи которой юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность и индивидуальные предприниматели получают возможность выделиться из ряда им подобных, а также индивидуализировать торговые промышленные и другие предприятия. Эти обозначения не являются фирменными наименованиями, не подлежат обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ. Не могут одновременно использоваться 2 или более коммерческих обозначений. Правообладатель может указывать свое коммерческое обозначение на вывесках, бланках, счетах и иной документации. Некоторые элементы коммерческого обозначения могут быть использованы в товарном знаке и знаке обслуживания.

Секреты производства (ноу-хау). Информация. Коммерческая тайна.

Секрет производства (ноу-хау) – это сведения, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем введен режим коммерческой тайны.

Виды ноу-хау:

• Производственные: технические, экономические, организационные

• Ноу-хау в научно-технической сфере

• Способы осуществления профессиональной деятельности

Исключительное право действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих содержание ноу-хау.

Ноу-хау может отчуждаться по договору, а право на использование ноу-хау может передаваться по лицензионному договору.

Коммерческой тайной признается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю увеличить доходы или избежать расходов либо сохранить положение на рынке либо получить иную коммерческую выгоду.

Законодательством установлен специальный перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну (Постановление Правительства №35 от 05.12.1991) и перечень сведений конфиденциального характера (Указ Президента № 188).

Обладателем коммерческой тайны может быть любое лицо, права обладателя возникают с момента установления им в отношении этой информации режима коммерческой тайны. Обладатель может и вводить и отменять этот режим, вправе устанавливать перечень лиц, имеющих доступ к такой информации и требовать от них соблюдения тайны. Обладатель может вводить тайну в оборот.

Защита информации осуществляется средствами гражданского, административного или уголовного права.

Кроме того, на работника может быть возложена обязанность в виде имущественной ответственности возместить вред, причиненный организации разглашением коммерческой информации. К ответственности он может быть привлечен как во время осуществления обязанностей, так и после.

Государственные органы также несут ответственность за разглашение коммерческой тайны, к которой получили доступ.

Прекращение права на коммерческую тайну происходит путем утраты фактической монополии на сведения, утраты сведений коммерческой ценности, в случае отнесения сведений к числу тех, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Информация (см. лекции).

Селекционные достижения и топологии интегральных микросхем.

Селекция – это эволюция растений и животных, направляемая волей человека.

Селекционными достижениями считаются: сорт растения или порода животного, созданные волей и трудом человека и отвечающая критериям новизны, отличимости, однородности и стабильности. Сорта и породы должны быть отнесены к ботаническим и зоологическим родам, видам, перечень которых установлен государством.

Сорт относится к группе растений, которые отличаются от других своим генотипом. Категориями сорта являются: клон, линия, гибрид, популяция.

Порода – это группа животных, которая обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками. Виды пород: женская и мужская особь, племенной материал (племенные животные, гаметы, зиготы).

Автором селекционного достижения признается гражданин, которому принадлежит исключительное право и право авторства, и который своим творческим трудом создал, вывел или выявил селекционное достижение.

В отличие от других объектов промышленной собственности селекционные достижения – это объекты живой природы.

Право на селекционное достижение удостоверяется патентом, который действует 30 лет, а на сорта винограда, деревьев и плодовых культур – 35 лет с даты регистрации.

Охрана селекционных достижений предоставляется только тем сортам или породам, которые зарегистрированы в государственном реестре охраняемых селекционных достижений.

Интегральная микросхема (кристалл, чип, микрочип) – это микроэлектронное изделие, предназначенное для выполнений функций электронной схемы, элементы и связи которой нераздельно сформированы в объеме или на поверхности материала, из которого изготовлено изделие.

Топология интегральной микросхемы – это зафиксированная на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. Для предоставления охраны топологии они должны отвечать критерию оригинальности, при этом установлена презумпция такой оригинальности, если иное не доказано. Охрана не предоставляется идеям, способам, системам, технологиям и закодированной информации, которые воплощены в топологию. Автором топологии признается гражданин, творческим трудом которого создана интегральная микросхема. Правообладатель для оповещения о своем исключительном праве на топологию может использовать знак охраны, который помещается на топологии или на изделие, которое составляет эту топологию, и состоит из знака «Т». Для регистрации топологии в Роспатенте установлен добровольный порядок. При положительном результате Роспатент вносит топологию в реестр топологий и интегральных схем, выдает заявителю свидетельство о регистрации и публикует сведения о топологии и об авторе в своем официальном бюллетене.

Единые технологии

- это выраженный в объективной форме результат научно-технической деятельности, который включает в себя в том или ином сочетании изобретения, полезные модели, промышленные образцы или программы для ЭВМ, или другие охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, и который может служить технологической основой определенной практической деятельности в гражданской или военной сферах. Право использовать единую технологию принадлежит лицу, организовавшему ее создание на основании договора с обладателями прав на объекты, входящие в технологию. Это лицо обязано осуществить практическое применение этой технологии. Порядок такого внедрения и содержания обязанности определяется Правительством РФ. Обладателем права на технологию является РФ, если технология создана за счет или с привлечением средств федерального бюджета.

Обязательственное право

Понятие обязательства, основания возникновения, стороны.

Обязательство – это такое правоотношение, в силу которого одна сторона – должник обязана совершить в пользу другой стороны – кредитора определенные действия или воздержаться от таковых, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения такой обязанности.

Субъектами обязательства являются должник и кредитор. В отличие от вещного права, где субъектный состав определен только с одной стороны (правообладатель). В вещном праве правообладателю противостоит неопределенный не ограниченный круг лиц, а в обязательстве одной стороне противостоит другое конкретное лицо. В обязательстве с каждой стороны может участвовать одно или несколько лиц. В последнем случае возникает множественность лиц на стороне обязательства. Стороны обязательства могут упоминать в обязательстве о правах и обязанностях третьих лиц, но последние не участвуют в обязательстве как стороны и обязанностей по этому обязательству не несут, но могут приобретать права (в случаях предусмотренных законом или договором).

Объектом обязательства являются действия или бездействия субъектов, т.е. их поведение. А объектом вещного права являются вещи или нематериальные блага. Предметом любого обязательства является: 1) при поведенческой теории – правомерное поведение сторон обязательства, 2) при объектной теории – объект материального мира, на что направлены действия сторон.

Основания возникновения обязательств – юридические факты или определенный их набор (сложный юридический состав). К ним относят:

1. договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений;

2. односторонние сделки – волеизъявление одного лица, направленное на возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей не только у этого лица, но и у других лиц (завещание, доверенность)

3. причинение вреда личности или имуществу – деликт или установленная законом обязанность причинителя вреда возместить потерпевшему причиненный ущерб или в установленных законом случаях компенсировать моральный вред;

4. неосновательное обогащение (кондикция) – это обязанность обогатившегося приобретателя вернуть потерпевшему или утратившему приобретенное или сбереженное без законных оснований имущество;

5. находка, задержание безнадзорного домашнего животного и прочие фактические действия субъекта, которые предоставляют субъекту не только права и обязанности;

6. акты государственных и муниципальных органов.

Понятие, принципы исполнения обязательств.

Обязательства, возникающие между участниками, должны исполняться надлежащим образом. Исполнение надлежащим образом состоит из нескольких понятий:

1. любое обязательство должно исполняться в соответствии условиями, установленными законом для такого рода обязательств;

2. те условия, которые являются диспозитивными или вообще не установлены законом, могут быть определены самими сторонами и по этому также подлежат обязательному исполнению;

3. условия, не попавшие в первые 2 группы, могут определяться обычаями делового оборота.

Понятие исполнение надлежащим образом зависит не только от условий, но и от определенных юридических и фактических действий сторон, т.е. от того, когда, кем, каким способом, в каком месте и каким образом должно быть исполнено обязательство.

Надлежащее исполнение обязательства – это совершение стороной обязательства юридических и фактических действий, предусмотренных законом, обязательством или обычаями для полного и всестороннего удовлетворения интересов другой стороны, связанных с сущностью обязательства.

Принципы исполнения обязательства:

1. принцип наиболее полного удовлетворения интересов сторон обязательства или надлежащее исполнение заключается в том, что обязательство должно быть исполнено надлежащим должником надлежащему лицу в надлежащем месте надлежащим способом и в надлежащий срок; при этом само обязательство считается надлежащим, если оно не противоречит закону, правилам морали и нравственности, основам правопорядка;

2. принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства – запрещает стороне обязательства прекращать исполнение со своей стороны за исключениями, предусмотренными законом, обязательствами ил обычаями; во всех остальных случаях односторонний выход из обязательства может быть осуществлен только в суде;

3. принцип единовременного исполнения обязательства в полном объеме – не предоставляет право выбора должнику способа и порядка исполнения обязательства, т.е. должник не имеет права исполнять обязательство в рассрочку, по частям, за исключением случаев, предусмотренных законодательством;

4. принцип исполнения обязательства надлежащему лицу – предусматривают право и обязанность должника от лица, принимающего исполнение доказательств того, что это лицо является надлежащим кредитором;

5. принцип диспозитивности исполнения обязательства – заключается в праве должника возложить исполнение обязательства на третье лица, если из закона, обычаев или сущности обязательства не вытекает обязанность личного исполнения обязательства должником.

Предмет, срок, способ, субъекты и место исполнения обязательства.

Предметом обязательства является вещь, работа или услуга, которые должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору.

Виды обязательств в зависимости от предмета:

1. денежные (в рублях, валюте, в эквивалентной сумме в рублях);

2. альтернативные – должнику принадлежит право выбора из нескольких предметов исполнения, предусмотренных существом обязательства;

3. факультативные – есть только один предмет исполнения, однако должник вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом.

Срок исполнения обязательства может быть либо определен либо в самом обязательстве – срок определяется по правилам, установленным законодательством для определения сроков, либо нет – обязательство должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Длительность разумного срока законом не определена, поэтому подлежит установлению в судебном порядке в каждом конкретном случае. Для некоторых обязательств установлен срок до востребования, который определяется моментом истребования кредитором исполнения обязательства от должника. Если ни один из указанных вариантов в обязательстве не оговорен, то законом установлена презумпция исполнения обязательства должником в 7-дневный срок с момента предъявления требований кредитором об исполнении. У должника есть право досрочного исполнения обязательства, если иное не предусмотрено договором. Обратное правило установлено для предпринимательских отношений, в которых досрочное исполнение предусмотрено только в случаях, предусмотренных законом, обычаями или конкретными обязательствами.

Способ исполнения обязательств – это приемы, порядок совершения должником юридических и фактических действий по исполнению обязательства. Способы зависят от характера и условий конкретного обязательства, могут быть в виде:

1. единовременные акты

2. рассрочка

3. внесение в депозит нотариуса или суда документа или денежных средств.

4. специальный способ – встречное исполнение обязательств, при котором обязательство одной стороны зависит от исполнения своих обязательств другой стороной, т.е. кредитор становится должником только при условии подтверждения исполнения обязательств перед ним в полном объеме, в противном случае у кредитора обязательств не возникает.

Субъекты исполнения обязательств (кредитор, должник).

Различают:

1. единоличные обязательства – по одному субъекту с каждой стороны

2. обязательства с множественностью лиц:

   1. пассивная множественность – несколько лиц участвуют на стороне должника

   2. активная множественность – несколько лиц на стороне кредитора

   3. смешанная множественность – несколько лиц на обеих сторонах.

При множественности возникают 3 комбинации прав и обязанностей сторон в обязательстве:

долевая - несколько должников отвечают перед кредитором за один общий долг, но каждый соразмерно своей доле;

солидарная – несколько должников, имея общий долг перед кредитором, отвечают перед ним за все исполнение обязательства в целом, при этом, тот должник, который исполнил обязательство полностью, имеет право регрессного требования к другим должникам. В случае, если кредитор не получил удовлетворения от одного должника, он вправе обратиться к любому другому;

субсидиарная – участвуют основной должник и дополнительный (субсидиарный) должник. Обязательство возникает между основным должником и кредитором. Субсидиарный должник ответственность перед кредитором только в случае, если основной должник не исполнил обязательство. Срок действия обязательства субсидиарного должника может определяться законом, договором и может как зависеть от основного обязательства, так и не зависеть от него. При исполнении долга субсидиарным должником, последний имеет право регрессного требования к основному должнику.

Место исполнения зависит от предмета и может находиться в:

1. в месте нахождения имущества, если предметом является здание, сооружение, участок или другая недвижимость;

2. в месте сдачи имущества первому перевозчику, если предметом является товар или иное перевозимое имущество;

3. в месте изготовления или хранения имущества, если предметом является товар, но субъектами обязательства будут предприниматели при условии, что это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

4. в месте жительства кредитора – физического лица, либо в месте нахождения кредитора – юридического лица в момент возникновения обязательства, если это обязательство денежное либо иное обязательство, когда невозможно применить первые 3 способа.

Перемена лиц в обязательстве. Уступка права требования и перевод долга.

Перемена лиц в обязательстве – это замена должника или кредитора в обязательстве на других лиц. Такая замена может быть основана на законе, либо соглашении сторон, которое оформляется либо договором уступки права требования (цессии – когда меняется кредитор), либо договором перевода долга (замена должника).

По договору уступки право требования или цессии кредитор может передать свое право, возникшее из конкретного обязательства, другому лицу. Это право состоит из юридически обеспеченной возможности требовать от должника исполнения своих обязательств. Это соглашение опосредует замену одного кредитора, который выбывает из обязательства, на другого субъекта, к которому переходят все права прежнего кредитора. Уступивший свое право – цедент, а новый кредитор – цессионарий. Для замены кредитора согласие должника в большинстве случаев не требуется, иное может быть предусмотрено либо соглашением, либо законом в отношении конкретного обязательства. Если должник не был письменно уведомлен о замене кредитора и исполнил свое обязательство цеденту после его замены, то обязательство признается исполненным надлежащему лицу. Основаниями уступки права требования могут быть договор дарения либо иной возмездный договор. Цессия должна быть совершена в квалифицированной форме и зарегистрирована в органах регистрации, если основной договор также был нотариально удостоверен или требовал регистрации. Для действительности цессии необходимо, чтобы цедент обладал уступаемым правом, т.е. чтобы его право было основано на действительной сделке или существующем обязательстве. Не могут служить предметом цессии права кредитора, неотделимые от его личности. Объем передаваемых прав по договору цессии должен быть равен объему прав первоначального кредитора.

Право кредитора может перейти к другому лицу на основании закона:

1. наследование

2. реорганизация

3. по решению суда

4. суброгация

5. вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем.

Перевод долга – это замена в обязательстве должника.

Новый должник может выдвигать против требований кредитора возражения, вытекающие из обязательств, которые возникли ранее между прежним должником и кредитором. Перевод долга во всех случаях допускается только с согласия кредитора, т.к. для него первостепенное значение имеет не только исполнение долга, но и личность должника. На замену должника кредитор может и не согласиться: в случае ухудшения платежеспособности нового должника, либо личных качеств прежнего должника. Исключение из обязательного правила о согласии кредитора составляет случай безразличной или безусловной замены должника (смерть должника, реорганизация должника, судебное решение, принятие НПА, который прекращает деятельность должника). Замена должника происходит в вышеуказанных ситуациях независимо от воли кредитора. Законом не допускается замена должника, если его деятельность требует наличие специального разрешения либо лицензии.

Особые случаи при безразличной перемене лиц в обязательстве:

консолидация – совпадение должника и кредитора в одном лице в случае перехода прав и обязанностей от прекратившего свою деятельность кредитора к должнику как единственному его правопреемнику;

конфузия – совпадение должника и кредитора в одном лице, когда кредитору как единственному правопреемнику должника переходит его долг.

Изменение обязательств. Понятие, основания, способы прекращения обязательств.

Само по себе обязательство не является неизменным. Содержание любого обязательства, его предмет и объект могут подвергаться изменению как в процессе исполнения самими сторонами, так и под влиянием внешних обстоятельств. Обязательство будет считаться измененным, а не прекращенным, если сами стороны настаивают на сохранении обязательства или закон не позволяет считать их прекращенными.

Изменение обязательства – это безразличное вторжение в условия обязательства, которое не влечет полной замены существа или существенных условий обязательства, а лишь корректирует их с учетом изменившихся обстоятельств и воли сторон: а) изменение наименования юридического лица или смена фамилии физического лица; б) изменение срока, места или способа обеспечения исполнения обязательства и других обстоятельств. При изменении сохраняются юридическое основание и правоотношение сторон.

Последним этапом существования обязательства является его прекращение. На этом этапе стороны разрывают свои фактические и юридические отношения, связанные с конкретным обязательством. Основное последствие прекращения обязательства – это полное или частичное удовлетворение интересов его участников, при этом обязательство может прекратиться как полностью, так и в части.

Основания прекращения:

1. внешние обстоятельства

2. закон

3. соглашение участников.

Прекращение обязательства по требованию одного участника возможно только в случаях, установленных законом или обязательством.

Способы прекращения:

1. надлежащее исполнение обязательства прекращает его. Оно должно быть оформлено так же, как и само обязательство;

2. представление отступного взамен реального и предусмотренного обязательства – возможен только по соглашению сторон и в некоторых случаях, предусмотренных законом;

3. зачет встречного однородного требования, срок которого уже наступил, либо срок которого не указан, или определен моментом востребования. Однородность касается предмета и природы обязательства. Зачет не допускается в случаях, связанных с личностью должника и в случаях, прямо предусмотренных законом;

4. совпадение должника и кредитора в одном лице: конфузия и консолидация;

5. новация обязательства – соглашение сторон о замене первоначального обязательства другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Ограничения аналогичны зачету;

6. прощение долга – согласие кредитора на освобождение должника от лежащих на нем обязанностей. Не допускается в тех случаях, если это нарушает права других лиц в отношении имущества кредитора, а также в случаях, когда не допускается дарение;

7. невозможность исполнения обязательства в результате воздействия непреодолимых внешних природных и искусственных сил: форс-мажор, стихия, война, забастовка. За последствия такого воздействия ни одна из сторон не отвечает, если не будет доказано, что при должной осмотрительности негативных последствий можно было избежать;

8. действие актов государственного или муниципального органов власти, которые делают невозможным исполнение обязательства;

9. смерть гражданина или ликвидация юридического лица прекращает обязательство, в котором они участвовали, если правопреемство не допускается по условиям обязательства или по закону.

Ответственность за обязательства.

Ответственность за обязательства обеспечивает механизм защиты прав и интересов сторон обязательства от неправомерных действий и посягательств контрагента. Этот механизм направлен на наиболее полное удовлетворение и восстановление интересов пострадавшей стороны, а также на исполнение обязательства в натуре и на компенсацию ущерба. Для того чтобы аппарат принуждения заработал, необходимо волеизъявление пострадавшей стороны, которое должно иметь объективную форму в виде претензии или соответствующего заявления в суд.

Лицо, которое не исполнило обязательство или исполнило его ненадлежащим образом, несет ответственность за это только при наличии совокупности 4 условий:

1. вред;

2. действие причинителя вреда;

3. причинно-следственная связь;

4. вина причинителя вреда. Наличие вины не всегда является условием для наступления ответственности; в некоторых случаях ответственность может наступить и при отсутствии вины (действие владельца источника повышенной опасности).

Бремя доказывания своей невиновности возлагается на причинителя вреда. Он признается невиновным, если принимал все меры для надлежащего исполнения обязательства при соответствующей обстоятельствам степени заботливости и осмотрительности. Предприниматель освобождается от ответственности независимо от наличия или отсутствия своей вины, только если докажет, что надлежащее исполнение было невозможно вследствие форс-мажорных обстоятельств, последствия которых и наступление которых предотвратить было невозможно. Должник будет отвечать за нарушение обязательства и в случае нарушения этого обязательства не им, а непосредственными исполнителями. Суд вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению причиненных ему убытков или не принял разумных мер к их уменьшению. Соглашение сторон обязательства об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно.

Гражданско-правовая ответственность должна быть обличена в определенную форму:

1. возмещение убытков – обязанность должника компенсировать в денежном выражении нарушение интересов кредитора, вытекающих из обязательств кредитора. Возмещение убытков если нет иного из договора или закона, происходит по ценам, существовавшим в том месте, где обязательство должно быть исполнено. Моментом исполнения обязательства признается: а) день добровольного удовлетворения должником требований кредитора; б) день предъявления иска; в) день вынесения решения суда;

2. взыскание неустойки – как мера усиления ответственности должника за неисполнение своих обязательств. Неустойка в этом случае имеет характер штрафной санкции, а не способа обеспечения исполнения обязательства. Если в обязательстве установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, непокрытой неустойкой. Поэтому различаются: а) исключительная неустойка – исключается взыскание убытков, б) альтернативная неустойка – взыскиваются либо убытки, либо неустойка, в) штрафная неустойка – взыскиваются убытки сверх неустойки;

3. проценты за пользование чужими денежными средствами – взыскиваются вследствие неправомерного удержания таких средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате, либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица. Размер процентов определяется учетной ставкой банковского процента, действующей в месте жительства или нахождения кредитора на день исполнения обязательства или на день вынесения решения суда, или на день предъявления иска в суде. Проценты начисляются только на сумму долга по денежным обязательствам и не начисляются на проценты за пользование чужими денежными средствами;

4. исполнение обязательства в натуре – возлагает на должника обязанность реального исполнения принятого обязательства независимо от уплаты неустойки и возмещения убытков в том случае, если обязательство было исполнено не полностью или ненадлежащим образом. Если должник вообще не исполнил своего обязательства, то возмещение им убытков и уплаты неустойки освобождает его от реального исполнения обязательства. Такие же последствия наступают в случаях, когда кредитор отказался от принятия исполнения обязательства, которое вследствие просрочки утратило для него интерес и, когда должник уплатил неустойку, установленную в качестве отступного;

5. исполнение обязательства за счет должника – применяется кредитором в случае неисполнения должником своего обязательства. Тогда кредитор вправе выполнить это обязательство своими силами, либо возложить исполнение обязательства на третьих лиц, при этом понесенные расходы и другие убытки взыскиваются с должника;

6. отобрание у должника в судебном порядке индивидуально-определенной вещи, которую тот обязан передать в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление или возмездное пользование. Если такая вещь уже передана на указанных правах третьему лицу, то эта форма ответственности не применяется. Если кредиторов несколько, а вещь еще не передана, то преимущество будет у того кредитора, в пользу которого обязательство возникло раньше либо у первого обратившегося в суд.

Способы обеспечения обязательств.

Способ обеспечения обязательств – это специально предусмотренная законом мера юридического и фактического воздействия на должника с целью его дополнительного материального понуждения к исполнению обязательства. Гражданским законодательством установлен следующий открытый перечень таких способов:

1. залог;

2. неустойка;

3. удержание имущества;

4. поручительство;

5. банковская гарантия;

6. задаток.

Каждый из этих способов, за исключением банковской гарантии, являются акцессорными или дополнительными, или обеспечительными обязательствами по отношению к основному обязательству, существующему между кредитором и должником. Это обязательство может возникать не только между кредитором и должником, но также между кредитором и третьим лицом, которое обеспечивает за должника исполнение его обязательства. В любом случае основным назначением такого обязательства признается обеспечение выполнения должником своих обязанностей. У дополнительного обязательства отсутствует дополнительный характер, т.е. его существование и действие напрямую зависят от действительности главного обязательства. Недействительность основного обязательства влечет недействительность акцессорного. Исключение: банковская гарантия, которая не зависит от основного обязательства и не следует его судьбе.

Неустойка

Неустойка (штраф, пеня) – это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником своего обязательства. Кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, а должен только доказать только существование неустойки. Закон под страхом недействительности требует соглашения неустойки в письменном виде, независимо от формы основного обязательства. Юридический смысл неустойки состоит в установлении имущественной ответственности в виде определенной суммы денег, которая подлежит выплате независимо от размера, наличия или отсутствия убытков. Виды неустойки:

1. законная – это неустойка, определенная законом и взыскиваемая с должника независимо оттого, предусмотрена ли ее уплата соглашением сторон или договором. Размер этой неустойки может быть изменен только в сторону ее увеличения, но суд может уменьшить размер этой неустойки;

2. договорная неустойка – устанавливается соглашением сторон и может быть выражена как в виде условия в тексте договора или в виде отдельного договора или соглашения о неустойке.

Уменьшение договорной или законной неустойки возможно лишь по решению суда, в случае, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (Информационное письмо ВАС РФ от 14.07.1997г №17).

Неустойка может быть в форме:

1. штраф – однократная взыскиваемая сумма, либо твердо определенная сумма, либо в виде заранее определенного размера процентов от определенной суммы;

2. пеня – сумма, исчисляемая непрерывно нарастающим итогом за каждый день просрочки.

Залог

Залог – это способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор, он же залогодержатель, приобретает право, в случае неисполнения должником (в некоторых случаях залогодержателем) основного обязательства, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом (ФЗ «О залоге» от 1992 г., ФЗ «О залоге недвижимого имущества или ипотеке»). К таким изъятиям относятся обязанности должника удовлетворить требования граждан, перед которыми он несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, требования о взыскании алиментов, требования по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, выплаты и вознаграждения по авторскому договору. Залог обеспечивает выполнение основного требования в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения в том числе, проценты, неустойка, возмещение расходов и убытков и пр.

Залог может возникать в силу закона или договора. При наступлении указанных в законе обстоятельств и если в нем предусмотрено какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства установлен залог. Залогодателем может быть должник или третье лицо, обладающие правом собственности или правом хозяйственного ведения на предмет залога. Залог права аренды или права на чужую вещь не допускается без согласия собственника этой вещи. Залогодатель может пользоваться предметом залога, извлекать из него плоды и доходы без согласия залогодержателя, если иного нет в договоре, передавать предмет залога в аренду, безвозмездное пользование, а также отчуждать или распоряжаться им иным способом залогодатель может только с согласия залогодержателя. Залогодержатель не вправе использовать предмет залога, если нет иного по договору, но он может истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя в случае заклада и может предъявить негаторный иск.

Предмет залога может быть всякое имущество, в том числе вещи или имущественные права, за исключением имущества, изъятого из оборота, а также требований, неразрывно связанных с личностью кредитора или должника. Не может быть заложено имущество, залог которого прямо запрещен законом.

В залог попадает не только главная вещь, но и ее принадлежности. Если закладывается предприятие, то в состав заложенного имущества входит не только движимое и недвижимое имущества, но также долги, права требования и исключительные права. При ипотеке здания или сооружения обязателен одновременный залог по тому же договору земельного участка, на котором они находятся, либо залогу подлежит часть земельного участка, на которой непосредственно стоит здание, либо право аренды такого земельного участка. Наоборот, в случаях прямо предусмотренных договором залог распространяется на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию, доходы и на находящиеся или возводимые на земельном участке здания или сооружения на земельном участке при залоге этого земельного участка.

Предмет залога остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю, либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное. В случае смены собственника предмета залога обязательства по договору залога сохраняются и переходят на нового собственника как должника. Если новых собственников несколько, то при залоге делимой вещи возникает долевая ответственность, при неделимой вещи – солидарная ответственность. Предмет залога может быть заменен только с согласия залогодержателя.

Оформление залога производится в простой письменной форме путем составления договора или соглашения. В таком договоре должны быть указаны предмет залога, его оценка, существо, размер и срок исполнения основного обязательства, а также должна быть указана сторона, у которой находится предмет залога. Договор об ипотеке и о залоге движимого имущества совершаются в простой письменной форме, если основное обязательство было совершено в нотариальной форме, то и договор залога также требует нотариального удостоверения. Нотариальное удостоверение также обязательно, если стороны сами пришли к такому соглашению. Договор ипотеки подлежит обязательной государственной регистрации в органах ФРС.

Виды залога:

1. ипотека – залог недвижимого имущества;

2. залог движимого имущества;

3. залог имущественных прав;

4. залог товаров в обороте;

5. залог в вещей в ломбарде – это принятие от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления в обеспечение краткосрочных кредитов специализированными организациями с лицензиями – ломбардами; оформляется выдачей залогового билета.

Возможен перезалог или последующий залог имущества, уже находящегося в залоге в обеспечение других требований. В этом случае требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда после удовлетворения требований предшествующих кредиторов или предшествующего залогодержателя. Перезалог допускается, если он не запрещен предыдущими договорами или законом. Залогодатель обязан информировать обо всех предыдущих залогах последующих залогодержателей.

При неисполнении должником своих обязанностей по основному обязательству требования кредитора удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда, либо без обращения в суд на основании нотариально удостоверенного для недвижимого имущества или простого письменного для движимого имущества соглашения залогодателя и залогодержателем (соглашение об отступном). Только по решению суда взыскание на предмет залога обращается, когда: для заключения договора о залоге требовалось согласия или разрешение другого лица или органа; предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества; залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно.

Для того чтобы удовлетворить требования кредитора из стоимости заложенного имущества, оно должно быть реализовано. Реализация осуществляется продажей с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на аукционе наивысшую цену. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества недостаточна для покрытия требований залогодержателя, то он имеет право при отсутствии иного указания в законе или договоре получить недостающую сумму за счет реализации иного имущества должника, но при этом преимущественных прав, вытекающих из залога, он уже не имеет. Досрочное исполнение обязательства по требованию залогодержателя возможно в случаях, когда:

предмет залога выбыл из владения залогодателя с нарушением условий договора;

залогодатель нарушил правила о замене предмете залога;

предмет залога утрачен по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает.

Основания прекращения залога:

1. прекращение основного обязательства;

2. требование залогодателя при наличии законных оснований;

3. гибель заложенной вещи или прекращение заложенного права;

4. продажа с публичных торгов заложенного имущества, либо невозможность его реализации.

Удержание имущества

Удержание имущества – это способ обеспечения исполнения обязательства, который может применяться кредитором, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, либо лицу, указанному должником.

Кредитор в случае неисполнения в надлежащий срок должником своих обязательств, вправе удерживать такую вещь до тех пор, пока должник не исполнит обязательство. Для кредитора не имеет значения, что право собственности на удерживаемую им вещь может перейти к другому лицу.

Удержание возникает непосредственно из закона либо из договора. Законное право удержания может быть изменено или отменено договором.

Предметом удержания могут быть любые не изъятые из оборота вещи. Также могут быть и деньги.

Этим способом могут обеспечиваться требования, напрямую не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек и других убытков, но возникшие из обязательства, сторонами которого являются предприниматели.

Значение этого способа заключается в том, что кредитор в случае неисполнения должником своих обязательств вправе превратить удерживаемую вещь в предмет залога. В этом случае требования кредитора удовлетворяются из стоимости вещи в объеме и порядке, предусмотренном для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Поручительство

Поручительство – это способ обеспечения исполнения обязательства, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Поручительством может быть обеспечено обязательство, которое еще только возникнет в будущем. Поручительство должно быть оформлено в письменном виде под страхом ничтожности. Это обязательство может быть оформлено как отдельным документом, так и условием в тексте основного договора. В последнем случае основной договор должен быть подписан должником, кредитором и поручителем.

Поручителями не могут быть учреждения и казенные предприятия, т.к. они не могут расходовать денежные средства на иные цели, нежели установленные в смете.

В случае неисполнения должником основного обязательства и поручитель, и должник отвечают перед кредитором солидарно, если не предусмотрена субсидиарная ответственность. Если поручителей несколько, то они отвечают перед кредитором солидарно, если нет иного.

К поручителю, который исполнил обязательство за должника перед кредитором, переходят права этого кредитора, в т.ч. и как залогодержателя. После этого кредитор обязан вручить поручителю все документы, удостоверяющие требования к должнику и передать права, обеспечивающие это требование.

Если должник самостоятельно исполняет обязательство, то он обязан немедленно известить поручителя. Если он этого не сделал, а поручитель также исполнил обязательство, то поручитель может взыскать с кредитора неосновательное обогащение, либо предъявить регрессное требование к должнику. А последний вправе впоследствии взыскать с кредитора неосновательное обогащение.

Поручительство прекращается в следующих случаях:

1. прекращение основного обязательства или его изменение в сторону увеличения ответственности поручителя;

2. перевод должником своего долга на другое лицо, если поручитель не согласен на такой перевод;

3. отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

4. истечение срока поручительства – если срок не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обязательства не предъявит иска поручителю. Если не указан и срок исполнения обязательства, то поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства.

Задаток

Задаток – это способ обеспечения исполнения обязательства в виде денежной суммы, которую одна сторона договора передает другой стороне в доказательство заключения этого договора и в обеспечение его исполнения. Переданная сумма впоследствии засчитывается в общую сумму платежа, причитающуюся по договору со стороны, выдавшей задаток.

Задатком может быть обеспечено уже возникшее из договора обязательство. Если договор не заключен, то задаток как способ обеспечения его исполнения использован быть не может, т.к. нет предмета обеспечения основного обязательства. Следовательно, задаток не обеспечивает внедоговорные обязательства и незаключенные договоры.

Задатком не признаются денежные суммы, выданные заранее в качестве меры обеспечения исполнения обязательства, возникающего из договора, подлежащего регистрации, но еще не зарегистрированного, т.к. моментом заключения такого договора является момент регистрации. Поэтому задаток не применяется для договоров, которые считаются заключенными с момента регистрации или с момента передачи имущества. Если между сторонами возникает спор, является ли выплаченная сумма задатком, то она признается авансом, если не доказано иное. Поэтому все суммы, выплаченные сторонами до заключения указанных договоров, будут признаваться авансовыми платежами.

Если обязательство не возможно исполнить по объективным причинам или сами стороны пришли к соглашению о прекращении обязательства еще до его исполнения, то задаток должен быть возвращен. Если должник не исполнил своего основного обязательства, то переданный им задаток не возвращается. Если кредитор не исполнил своего обязательства, то он не только возвращает задаток должнику, но и выплачивает ему дополнительно такую же сумму; также допускается возмещение убытков.

Банковская гарантия

Банковская гарантия – это способ обеспечения обязательств, по которому кредитная или страховая организация (гарант) дают по просьбе должника (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по предоставлении бенефициара письменного требования об ее уплате.

Гарантом могут выступать только банки и кредитные организации.

Отличительной особенностью банковской гарантии от всех остальных способов является ее независимость от основного обязательства.

Услуга кредитной организации носит возмездный характер, т.е. за получение банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Гарант не имеет права отозвать гарантию, а бенефициар не может уступить свое право требования к гаранту другому лицу.

Бенефициар должен оформить свое требование об уплате в письменной форме, указав при этом на нарушение основного обязательства. Это требование должно быть подано до окончания срока действия гарантии. Гарант после получения уведомления обязан известить о нем принципала. Но отсутствие ответа от принципала не снимает с гаранта обязанности выплатить денежную сумму.

Гарант вправе отказать в удовлетворении требования бенефициара в 2 случаях:

1) если документы не соответствуют условиям гарантии;

2) если пропущен срок гарантии.

Гарант вправе требовать от принципала возмещения суммы, уплаченной им гарантии, в порядке регресса по соглашению между ним и принципалом. Гарантия прекращается:

1) уплатой суммы гарантии;

2) окончанием срока гарантии;

3) в случае отказа бенефициара от гарантии.

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ДОГОВОРЕ

Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Кроме того, договор – это правомерное действие, в котором выражена согласованная воля юридических или физических лиц, направленная на совершение сделки.

Договор – это также в большинстве случаев документ, в котором закреплена воля субъектов.

Договор – это основание возникновения прав и обязанностей, т.е. это правомерное действие в виде юридического акта.

К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено законом для конкретного вида договора, а также применяются правила о двух- и многосторонних сделках.

Форма договора определяется законом или соглашением сторон. Несоблюдение формы влечет ничтожность договора в случаях, предусмотренных законом.

При заключении договора используется использование всех форм связи (почты, телеграфа, телетайпа, факса, телефонной связи, электронной почты или иного вида, который позволяет определенно установить, от кого конкретно исходит этот документ).

Виды договоров:

1) в зависимости от юридических последствий:

• основные

• дополнительные (акцессорные или обеспечительные)

• предварительные

• соглашение о намерении

2) от характера перемещения материальных благ:

• возмездные – предусматривается плата или встречные обязательства;

• безвозмездные

Для современного законодательства характерна возмездность любого договора, пока не доказано иное;

3) в зависимости от свободы выбора условий:

• свободные

• обязательные:

1. публичные

2. договор присоединения

4) в зависимости от субъективной выгоды:

• договор в пользу сторон

• договор в пользу третьих лиц

5) в зависимости от характера распределения прав и обязанностей:

• взаимные

• односторонне обязывающие

Содержание договора.

Составляет условия, на которых достигнуто соглашение сторон о интересующем их правоотношении.

Все условия договора делятся на 3 вида:

1) существенные – это такие условия, без достижения соглашения по которым договор не считается заключенным. Эти условия для каждого вида договора прямо указаны в законе. К существенным условиям, как правило, относятся, предмет, стороны, реже встречаются цена и срок. Кроме того, существенными считаются все условия, относительно которых соглашение должно быть достигнуто по заявлению хотя бы одной стороны;

2) обычные – это такие условия, которые не нуждаются в согласовании сторон и автоматически распространяют свое действие на договор конкретного вида в силу прямого указания закона. Такие условия могут и не включаться в текст договора, но они будут действовать;

3) случайные условия – это условия, которые изменяют или отменяют обычные условия и включаются в текст только по желанию; их отсутствие не влияет на юридическую силу договора, но в отличие от обычных они действуют, только если внесены в текст.

Толкование договора

Возникает в ситуациях, когда сами стороны не в состоянии прийти к консенсусу по уяснению содержания конкретного условия договора. Толкование договора во всех ситуациях отнесено к компетенции суда. Для судебного толкования предусмотрен следующий порядок по принципу «если не, то»

1) суд обязан буквально читать и понимать слова и выражения, содержащиеся в договоре;

2) буквальное значение конкретного условия договора в случае возникновения сомнений, устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом, а также с учетом свидетельских показаний;

3) суд для правильного и всестороннего изучения обстоятельств обязан установить: а) были ли заключены, прекращены, изменены договор или отдельные его условия; б) цель заключения договора; в) юридическое содержание конкретных условий; г) смысл терминов, выражений и определений, использованных в договоре.

4) если буквальное толкование и предыдущие действия не позволяет определить содержание договора, то должна быть выявлена общая действительная воля сторон с учетом момента и заключения договора. Для этого суд оценивает все предшествующие и сопутствующие заключению договора обстоятельства и действия сторон, их заявления, их переписку, переговоры, а также практику и обычаи делового оборота, и последующее поведение сторон в процессе исполнения договора.

При вынесении решения суд обязан принимать во внимание:

1) юридическую грамотность сторон;

2) интеллектуальные и физические способности сторон для определения возможности и обоснованности отнесения орфографических и арифметических неточностей к разряду ошибок.

Свобода договора

Реализуются следующим:

1) запрещается понуждение к заключению договора, за исключением случае, предусмотренных законом или добровольных обязательств сторон;

2) законом не запрещено заключение договора, не предусмотренного им же;

3) можно заключить смешанный договор, который содержит в себе элементы нескольких договоров;

4) для признания действительным договор должен соответствовать императивным требованиям закона;

5) для определенных видов договоров закон может иметь обратную силу, для того чтобы отношения, возникшие ранее этого закона, не утратили силу только в связи с его принятием.

Заключение договора.

Заключению любого договора предшествует стадия преддоговорных переговоров, при этом обсуждаются существенные условия и цели заключения договора. Но даже эта стадия невозможна без первоначальной инициативы одной из сторон. Такая инициатива и волеизъявление получили в доктрине название оферта.

Оферта – это предложение заключить в договор. Она должна определенно и четко выражать намерения лица и содержать существенные условия договора.

Оферент - это лицо, которое направило оферту. Он вправе отозвать свою оферту. При этом, если извещение об отзыве поступило одновременно или ранее получения самой оферты, то оферта считается неполученной. Однако, если адресат уже получил оферту, то она не может быть отозвана в течение срока, установленного для акцепта. Такая оферта называется твердой или безотзывной. Реклама и предложения, адресованные неопределенному кругу, не являются офертой, а рассматриваются как приглашение сделать оферту.

Публичная оферта – предложение, содержащее все существенные условия и адресованная любому, кто отзовется. Возможна как в устной, так и в письменной форме.

Лицо, к которому направляется оферта, называется адресатом. У адресата есть право принять оферту, т.е. акцептовать, либо отказаться от предложения вступить в договор, т.е. отказать в акцепте.

Акцепт – это ответ адресата о принятии оферты и о полном и безоговорочном согласии с ее условиями.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, нежели в оферте, расценивается как отказ от акцепта и новая встречная оферта.

Молчание адресата только тогда считается акцептом, если это указано в законе, либо предусмотрено обычаями делового оборота, либо вытекает из прежних деловых отношений сторон.

Если адресат приступил к исполнению договора оферты, то считается, что такие конклюдентные действия подтверждают акцепт.

Публичные торги

Особый порядок установлен для заключения договора на публичных торгах. Этот договор заключается с победителем торгов. Для проведения торгов их нужно организовать.

Организатором торгов может выступить собственник вещи, либо обладатель имущественного права, либо специализированная организация, которая действует от имени вышеуказанных лиц на основании договора и выступает либо от их имени, либо от своего имени.

Законом установлены 2 формы проведения торгов:

1) конкурс – победителем торгов признается то лицо, которое предложило наилучшие условия (социальные, трудовые, экономические);

2) аукцион – победителем торгов признается то лицо, которое предложило наиболее высокую цену.

Право выбора формы торгов предоставлено либо собственнику вещи, либо обладателю имущественного права.

Торги считаются состоявшимися, если в них приняло участие не менее 2 лиц.

Торги бывают:

1) открытые – могут участвовать любые лица

2) закрытые – участвуют специально приглашенные.

Участники должны внести задаток, который возвращается проигравшим участникам. А для победителя сумма задатка включается в стоимость. Задаток возвращается всем, если торги вообще не состоялись.

Предметом торгов может быть имущество, имущественное право, право на заключение договора.

Место, момент заключения договора. Действие договора.

Договор, считается заключенным в месте жительства гражданина по месту нахождения юридического лица, направивших оферту, если место заключения конкретно не указано в самом тексте договора.

Момент заключения договора зависит от нескольких условий (вид договора, предмет договора, субъектный состав и пр.). От момента заключения договора зависят важные юридические последствия: договор вступает в силу и признается заключенным, т.е. обязательным для сторон только с конкретного момента его заключения, а не с момента совершения. По моменту заключения договора определяется применяемое законодательство.

Момент заключения договора (порядок определения момента заключения договора):

1) если не указано иное, то договор считается заключенным в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора; такое соглашение должно быть оформлено надлежащим образом;

2) в том случае, когда договору предшествует переговорный процесс, то договор считается заключенным, когда оферент получил акцепт; при этом учитываются следующие моменты: а) если в оферте определен срок для акцепта, то договор считается заключенным в пределах этого срока; б) если в оферте не определен срок для акцепта, то договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом или в течение нормально необходимого для этого времени; в) когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, то договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о своем согласии;

3) в случае, когда в соответствии с законом договор будет считаться заключенным только при условии передачи имущества, то необходимо определить момент такой передачи; передачей имущества признается вручение этой вещи приобретателю, сдача вещи перевозчику, либо сдача в организацию связи Момент получения вещи приобретателем признается момент поступления этой вещи в его владение. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного распорядительного документа на нее;

4) договор, который подлежит государственной регистрации, считается заключенным поле такой регистрации. Договор, не прошедший регистрации, не считается заключенным. Датой регистрации считается дат внесения соответствующей записи в ЕГРП (реестр прав).

Действие договора начинается в момент его заключения. Однако, стороны вправе установить, что условия договора могут применяться к отношениям, возникшим ранее.

Срок определяется соглашением сторон и может быть ограничен прямым указанием закона.

Окончание действия договора определяется: договором либо моментом полного исполнения обязательства по договору. Однако стороны не освобождаются от ответственности за неисполнение обязательств, возникших из договора и после завершения его действия.

Изменение и расторжение договора.

Необходимость указанных действий возникает в случае, когда дальнейшее существование отношений сторон невозможно либо отношения требует значительной корректуры.

По общему правилу изменение и расторжение договора возможны только по соглашению сторон.

Если на расторжении или изменении договора настаивает только одна сторона, то изменение или расторжение может быть осуществлено только в судебном порядке и только при наличии одного из двух оснований:

- существенное нарушение условий договора – признаются такие действия стороны, в результате которых другая сторона претерпела столь значительный ущерб, что лишилась большей часть того, на что рассчитывала при заключении договора;

- если это прямо предусмотрено законом или договором;

- если стороны сами установили возможность одностороннего отказа от исполнения договора или такой отказ предусмотрен законом, то договор считается расторгнутым или измененным с момента такого отказа;

- независимо от воли сторон, если обстоятельства, существовавшие при заключении договора изменились столь существенно, что стороны, зная об этом заранее, не заключили бы такой договор, то договор может быть расторгнут по решению суда, если будет доказано наличие таких обстоятельств. Изменение договора в этом случае возможно только тогда, когда расторжение противоречит общественным интересам или будет значительно более пагубным для сторон.

Соглашение о расторжении или изменении совершается в той же форме, что и сам договор. Суд рассматривает заявление о расторжении или изменении только при наличии добровольного отказа другой стороны, либо при отсутствии любого ответа в течение 30 дней с момента направления предложения.

При изменении договора обязательства сохраняются в измененном виде, а при расторжении – обязательства прекращаются.

Момент прекращения – соглашение сторон или вступление решения суда в законную силу.

Стороны не вправе требовать возврата того, что было исполнено ими до расторжения или изменения договора.