
- •Раздел II. Практика рассмотрения европейским судом
- •5.1. Статья 2 Конвенции. Право на жизнь
- •5.1.1. Общие положения
- •5.1.2. Материальные аспекты позитивных обязательств
- •5.1.3. Процессуальный аспект позитивных обязательств
- •5.1.4. Анализ Судом предоставляемых доказательств наличия
- •5.2. Статья 3 Конвенции. Запрещение пыток
- •5.2.1. Общие положения
- •5.2.2. Отдельные аспекты недопустимого обращения
- •5.2.3. Право на эффективное расследование
- •5.2.4. Доказательства о наличии фактов необоснованного
- •Лекция 6. Статья 5 конвенции о защите прав человека и основных свобод. Право на свободу и личную неприкосновенность
- •6.1. Понятие "лишение свободы"
- •6.2. Пункт 1 ст. 5 Конвенции
- •6.2.1. Подпункт "а" п. 1 ст. 5 Конвенции
- •6.2.2. Подпункт "c" п. 1 ст. 5 Конвенции
- •6.2.3. Подпункт "e" п. 1 ст. 5 Конвенции
- •6.2.4. Подпункт "f" п. 1 ст. 5 Конвенции
- •6.3. Пункт 2 ст. 5 Конвенции
- •6.4. Пункт 3 ст. 5 Конвенции
- •6.4.1. Право на "разумные сроки" нахождения под стражей
- •6.4.2. Возложение на государство бремени доказательств
- •6.4.3. Обязанность государства рассмотреть более мягкие
- •6.4.4. Оказание юридической помощи при рассмотрении
- •6.5. Пункт 4 ст. 5 Конвенции
- •6.5.1. Право лишенного свободы лица на инициацию
- •6.5.2. Право на оперативное рассмотрение дела
- •6.6. Пункт 5 ст. 5 Конвенции
- •7.1. Право на доступ к суду
- •7.1.1. Право на инициирование судебного производства
- •7.1.2. Право на разрешение по существу дела о гражданских
- •7.1.3. Право на недопустимость необоснованного пересмотра
- •7.2. Право на исполнение судебного решения по
- •7.2.1. Право на исполнение судебного решения
- •7.3. Критерии справедливого судебного разбирательства
- •7.3.1. Разумные сроки судебного разбирательства
- •7.3.2. Справедливое судебное разбирательство в условиях
- •7.3.3. Публичность судебного разбирательства
- •7.3.4. Право на суд, созданный на основании закона
- •7.3.5. Право на независимое и беспристрастное судебное
- •7.4. Понятие гражданских прав и обязанностей
- •7.5. Понятие "уголовное обвинение"
- •7.6. Принцип презумпции невиновности
- •7.6.1. Пункт 2 ст. 6 Конвенции
- •7.6.2. Пункт 3 ст. 6 Конвенции.
- •7.7. Статья 7 Конвенции о защите прав человека
- •Лекция 8. Статья 8 конвенции о защите прав человека и основных свобод. Право на уважение личной и семейной жизни, жилища и корреспонденции
- •8.1. Общие положения
- •8.1.1. Понятие "жилище"
- •8.1.2. Понятия "личная жизнь" и "семейная жизнь"
- •8.2. Критерии правомерного вмешательства (ограничения)
- •8.2.1. "В соответствии с законом"
- •8.2.2. Наличие законной цели вмешательства
- •8.2.3. "Необходимо в демократическом обществе"
- •8.3. Отдельные формы вмешательства в права
- •8.3.1. Усыновление (удочерение)
- •8.3.2. Изменение имени, отчества и фамилии
- •8.3.3. Признание лица недееспособным
- •8.3.4. Запрет на встречу между родственниками
- •8.3.5. Запрет лишенным свободы лицам
- •8.3.6. Наличие разделительной стеклянной перегородки
- •8.3.7. Цензура корреспонденции
- •8.3.8. Защита окружающей среды
- •8.3.9. Выселение из дома
- •8.3.10. Депортация
- •8.3.11. Запрет во въезде в страну
- •Лекция 9. Статья 10 конвенции о защите прав человека и основных свобод. Право на свободу выражения
- •9.1. Общие положения
- •9.2. Соблюдение критерия законности
- •9.3. Соблюдение критерия "необходимости
- •10.1. Общие положения
- •10.2. Право на свободу объединения
- •10.3. Право на свободу мирных собраний
- •10.4. Право на свободу религии
- •11.1. Статья 13 Конвенции о защите прав человека и основных
- •11.1.1. Соотношение ст. 13 Конвенции с иными
- •11.1.2. Право на внутригосударственно-правовые средства
- •11.1.3. Право на меры защиты, способные прекратить
- •11.1.4. Соотношение в правовой системе Российской Федерации
- •11.1.5. Отдельные аспекты
- •11.2. Статья 14 Конвенции о защите прав человека
- •11.3. Статья 18 Конвенции о защите прав человека
- •12.1. Статья 34 Конвенции о защите прав человека и основных
- •12.1.1. Наличие у заявителя статуса жертвы
- •12.1.2. Право заявителя на свободное общение с Судом
- •12.1.3. Принятие Судом обеспечительных мер
- •12.2. Статья 35 Конвенции о защите прав человека и
- •12.2.1. Правило об исчерпании всех внутренних средств
- •12.2.2. Соблюдение шестимесячного срока
- •12.2.3. Критерий ratione personae
- •12.2.4. Критерий ratione temporis
- •12.2.5. Критерий ratione materiae
- •12.2.6. Недопустимость злоупотребления правом
- •12.3. Статья 37 Конвенции о защите прав человека и основных
- •12.4. Статья 46 Конвенции о защите прав человека и основных
- •Лекция 13. Статья 1 протокола n 1 к конвенции о защите прав человека и основных свобод. Право на беспрепятственное пользование своим имуществом
- •13.1. Общие положения
- •13.1.1. Понятие "имущество"
- •13.1.2. Концепция "трех правил"
- •13.1.3. Критерии ограничения права беспрепятственного
- •13.2. Формы (способы) вмешательства в право
- •13.2.1. Неисполнение судебного решения, носящего
- •13.2.2. Отмена вступивших в законную силу судебных решений
- •13.2.3. Невыплата компенсации или выплата неадекватной,
- •13.2.4. Изъятие имущества. Конфискация
- •13.2.5. Вопрос реализации государством позитивных
- •14.1. Статья 2 Протокола n 1 к Конвенции о защите прав
- •14.2. Статья 3 Протокола n 1 к Конвенции о защите прав
- •15.1. Статья 2 Протокола n 4 к Конвенции о защите
- •15.2. Статья 1 Протокола n 7 к Конвенции о защите прав
- •16.1. Статья 3 Протокола n 7 к Конвенции
- •16.2. Статья 4 Протокола n 7 к Конвенции о защите прав
- •Раздел III. Применение судами общей юрисдикции международных правовых положений
8.3. Отдельные формы вмешательства в права
8.3.1. Усыновление (удочерение)
При рассмотрении дела "Шепелев против Российской Федерации" Суд подчеркнул, что между ребенком и его родителями существует связь, представляющая собой семейную жизнь даже тогда, когда во время рождения родители больше не живут вместе или их отношения прекратились. Неоспоримо, что когда произошло удочерение, то продолжала существовать связь между заявителем, являвшимся отцом по крови, и удочеренной А. Решение об удочерении явилось вмешательством в право заявителя на уважение семейной жизни, предусматриваемое п. 1 ст. 8. Такое вмешательство является нарушением ст. 8, если только оно не было осуществлено в соответствии с законом, не преследовало цели, будучи законным согласно п. 2 ст. 8, и не представлялось необходимым в демократическом обществе. Суд согласился с властями Российской Федерации, что решение районного суда об удочерении основывалось на соответствующих положениях национального права, а именно на ст. ст. 124 и 130 Семейного кодекса, предусматривающих, что удочерение позволяется, если это соответствует интересам ребенка, и что родительское согласие не требуется, если родитель не проживает вместе с ребенком по неуважительным причинам более шести месяцев. Нет сомнений в том, что вмешательство осуществилось в соответствии с законом, преследовало законную цель защиты прав и свобод ребенка. Рассматривая следующий вопрос, было ли вмешательство необходимым в демократическом обществе, Суд отметил, что по такого рода делам национальные власти имеют возможность допросить все заинтересованные стороны. Задача Суда не состоит в том, чтобы заменить собой органы государственной власти, а чтобы проанализировать в свете Конвенции решение, принятое национальными властями при осуществлении их полномочий по оценке фактических обстоятельств. Статья 8 требует, чтобы национальные власти соблюдали справедливый баланс между затрагиваемыми делом интересами, и в ходе поиска указанного баланса особое значение необходимо придавать интересам детей, которые, в зависимости от их существа и значения, могут перевешивать интересы родителей. Суд подчеркнул, что перед удочерением контакты между заявителем и ребенком носили нечастый и ограниченный по времени характер. Заявитель перестал жить вместе с дочерью, когда ей был один год и 10 месяцев, перестал встречаться с ней, когда ей исполнилось два года, т.е. более чем три года до принятия судом решения об удочерении. С другой стороны, ни одна из сторон не оспаривала наличие тесных связей между А. и С.А., являющимся мужем матери А. Перед удочерением А. они жили вместе уже более трех лет. А. рассматривает С.А. как своего отца. Таким образом, когда принималось судебное решение, значительный период времени существовали фактические семейные связи между А. и С.А. В этом отношении Суд напомнил, что существование или несуществование семейных связей есть важный вопрос факта, зависящий от существования реальной практики личных тесных связей. По настоящему делу решение об удочерении не приводило в движение связь между ребенком и лицом, которое удочерило его, а наоборот, консолидировало, формализовало уже существующие отношения. Суд принял во внимание выводы районного суда о том, что А. проживает в хороших условиях, необходимых для ее развития, что С.А. в состоянии обеспечивать воспитание и развитие ребенка. Каких-либо юридических препятствий для удочерения обнаружено не было. Районный суд также учел позицию органов опеки и попечительства, что удочерение соответствует интересам ребенка. В связи с вышеизложенным, принимая во внимание интересы ребенка, учтенные районным судом, а также ограниченную связь между заявителем и А. на протяжении более чем трех лет, предшествующих удочерению, Суд пришел к выводу, что решение об удочерении соответствует рамкам усмотрения, позволенным государству Конвенцией. Принимая во внимание цели, которые должны были быть достигнуты в ходе удочерения, нельзя сказать что последствия, повлиявшие на отношения заявителя с ребенком, являлись непропорциональными. Соответственно, отсутствовало какое-либо нарушение ст. 8 Конвенции ("Шепелев против Российской Федерации", п. п. 24 - 32 Постановления от 26 июля 2007 г.).
Установление (оспаривание) факта отцовства
При рассмотрении дела "Шофман против Российской Федерации" Суд обратил внимание, что решения национальных судов об отказе в удовлетворении требования заявителя об оспаривании отцовства основывались на законе, собственно на ст. 49 Кодекса о браке и семье, которая была применена в споре о ребенке, рожденном в момент действия Кодекса. Последний предусматривал право на оспаривание отцовства в течение одного года после того, как муж узнал или должен был узнать о регистрации рождения ребенка. Время начинало течь в отношении пресекательного срока независимо от того, сомневался или нет муж в своем биологическом отцовстве. Сравнительное исследование законодательства государств - участников Конвенции применительно к процедуре инициации иска об отцовстве свидетельствовало, что здесь отсутствует какое-либо единообразие. За исключением незначительного количества государств, где отсутствуют установленные законом временные пределы оспаривания отцовства, обычно такой срок ограничивается периодом от шести месяцев до одного года, однако может достигать и двух лет. Но различие в правовых системах касается не только сроков как таковых, но также и момента, с которого они начинают течь. В некоторых государствах период отсчитывается с момента, когда предполагаемый отец узнал или должен был узнать, что он был зарегистрирован в качестве отца ребенка. В других государствах точка отсчета начинается с момента, когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, ставящих под сомнение его отцовство. Применительно к последней категории государств предусматривается второй ограничительный срок, дающий возможность оспаривания только до тех пор, пока ребенок является малолетним. В незначительном количестве государств сроки начинают течь с момента рождения ребенка, независимо от знания отцом каких-либо фактов. Суд уже ранее приходил к выводу, что установление сроков для оспаривания отцовства оправдывается желанием обеспечить правовую определенность в семейных отношениях и защитить интересы ребенка. При рассмотрении дела "Yildirim против Австрии" <1> Суд подчеркнул, что "если истек срок для оспаривания отцовства, более высокое значение имеют интересы ребенка в сравнении с интересами отца, оспаривающего свое отцовство". Однако указанный вывод был сделан применительно к делам, когда заявитель знал или имел основания для предположения, что он не является отцом с самого первого дня жизни ребенка, однако по причинам, не связанным с правом, не предпринял шагов по оспариванию отцовства в пределах установленных законом сроков.
--------------------------------
<1> Постановление от 19 октября 1999 г.
Примечание. В связи с этим нельзя не обратить внимание на значение как для Суда, так и для национальных судебных систем метода сравнительного правоведения при рассмотрении вопросов соблюдения прав и свобод человека. Критерий необходимости ограничения прав и свобод человека оценивается Судом в том числе через состояние законодательства других государств - участников Конвенции в сравниваемой сфере общественных отношений. Если в большинстве государств имеется более высокий уровень защиты прав и свобод человека, чем в конкретном государстве, нельзя исключать возможности того, что Суд применительно к такому государству может констатировать несоблюдение критерия необходимости в ограничении прав и свобод, что приводит к установлению нарушения соответствующих конвенционных положений.
По настоящему делу ситуация иная. Похоже, что в течение двух лет с момента рождения ребенка заявитель не подозревал о том, что ребенок не его и растил ребенка как собственного. Он узнал об обстоятельствах, ставящих под сомнение его отцовство, в сентябре 1997 г., когда установленный законом срок уже истек <1>. Когда заявитель узнал о том, что биологическая реальность, то, что он не является биологическим отцом ребенка, может быть иной, то без промедления предъявил иск. В течение трех месяцев с момента получения соответствующей информации, он подал заявление о разводе, а также иск об оспаривании отцовства. Суд подчеркнул, что районный суд на основе генетической экспертизы признал, что заявитель не являлся отцом ребенка. Был доказан биологический факт, что позволяло удовлетворить поданный заявителем иск. Сторонами, заявителем и властями Российской Федерации не оспаривалось, что иск был бы удовлетворен, если бы он был подан в течение одного года после регистрации рождения ребенка <2>. Суд обратил внимание, что правовые системы договаривающихся государств по-разному разрешают проблему, которая возникает, когда соответствующие обстоятельства становятся известными по истечении сроков. В некоторых государствах в порядке исключения суд может предоставить возможность инициировать процесс. В других государствах соответствующий иск может быть предъявлен прокурором. В деле заявителя оценка соответствующих обстоятельств возлагается на суд и предусматривается ст. 49 Кодекса о браке и семье. Рассматриваемое положение адекватно защищает интересы мужа, который, узнав о том, что он не является отцом ребенка, имеет право выбора: либо согласиться с юридической презумпцией его отцовства, либо ее опровергнуть в суде. Однако мужьям не позволено обращаться с соответствующими заявлениями, если им стало известно о биологической реальности по истечении одного года с момента регистрации рождения ребенка. Власти Российской Федерации не представили причин, оправдывающих необходимость в демократическом обществе указанного ограничения, предусматривая неизменяемый пресекательный срок, истекающий независимо от знания предполагаемым отцом обстоятельств, ставящих под сомнение его отцовство и тем самым могущих обусловить исключение в применении данного срока. Согласно прецедентной практике Суда, ситуация, при которой юридическая презумпция превалирует над биологической и социальной реальностью, не обращая внимания на установленные факты и желание заинтересованных лиц, без предоставления выгоды какой-либо стороне, несовместима с обязательством обеспечивать реальное уважение личной и семейной жизни, даже принимая во внимание широкое усмотрение государства в оценке рассматриваемой ситуации. Суд посчитал, что непредоставление заявителю возможности подать иск об оспаривании отцовства по истечении одного года, в случае когда информация становится известной после указанного срока, является непропорциональным преследуемой цели. Не был соблюден справедливый баланс между общими интересами соблюдения правовой определенности в семейных отношениях и правом заявителя опровергнуть юридическую презумпцию его отцовства с учетом биологических доказательств. Суд пришел к выводу, что, несмотря на широкое усмотрение государства в данном вопросе, последнее не смогло обеспечить заявителю право на уважение личной жизни, которым он наделен согласно ст. 8 Конвенции. Соответственно, было нарушение ст. 8 Конвенции ("Шофман против Российской Федерации", п. п. 36 - 46 Постановления от 24 ноября 2005 г.). Как известно, в действующем Семейном кодексе РФ отсутствует указание на соответствующие сроки (ст. 52) (подробнее см. Лекцию 20).
--------------------------------
<1> Ребенок родился 12 мая 1995 г.
<2> 16 ноября 2000 г. Железнодорожный суд г. Новосибирска отказал заявителю в удовлетворении его требований в связи с подачей иска по истечении одного года с момента регистрации рождения ребенка.
По делу "Калачева против Российской Федерации" заявительница жаловалась на предполагаемое нарушение Российской Федерацией ст. 8 Конвенции в связи с отказом национальных судов установить факт отцовства биологического отца ее дочери, несмотря на результаты экспертизы ДНК. Суд по данному делу в Постановлении от 7 мая 2009 г. подчеркнул, что национальные судебные органы столкнулись с конфликтом интересов матери ребенка, рожденного вне брака, и предполагаемым отцом. Хотя это не задача Суда - подменять собой компетентные национальные власти при выяснении наиболее оптимального варианта установления отцовства через судебные процедуры, Суду следует проанализировать, насколько действия властей, рассматривавших требования заявительницы, соответствовали требованиям и духу ст. 8 Конвенции (п. 32 Постановления). Согласно семейному законодательству Российской Федерации, решение, устанавливающее отцовство, должно следовать из полного и объективного анализа всех доказательств, которые подтверждают или опровергает происхождение ребенка. Более того, ни одно из доказательств не может иметь преимущественного значения для суда. Суд учитывает вывод национального суда и позицию властей Российской Федерации о том, что заявительница не смогла предоставить достаточные доказательства ее отношений с А. и его отцовства. Однако Суд напомнил, что в ходе осуществления судебного разбирательства районный суд назначил экспертизу ДНК для разрешения спора об отцовстве. Экспертиза показала, что имеется возможность на 99,99% того, что ответчик является отцом ребенка. Суд не упускает из виду то обстоятельство, что на сегодняшний день экспертиза ДНК является единственным научным методом, подтверждающим отцовство в отношении ребенка, и, соответственно, ее доказательственная сила значительно перевешивает иные доказательства, предоставляемые сторонами для того, чтобы доказать или опровергнуть факт интимных отношений. Заявительница утверждала, что она и ответчик скрывали свои отношения, поэтому генетическая экспертиза могла являться единственным убедительным доказательством оспариваемого отцовства. Ответчик подверг сомнению приемлемость результатов экспертизы, ссылаясь на предполагаемые нарушения во время взятия пробы. Заявительница, в свою очередь, оспорила его аргументы и настаивала на правильности проведения экспертизы. Национальные суды признали результаты экспертизы недопустимыми и отклонили требования заявительницы без назначения новой экспертизы. Суд вновь напомнил, что согласно ст. 8 Конвенции, рассматривая вопросы установления отцовства суды должны уделять особое внимание наилучшей защите интересов детей. По рассматриваемому делу интерес ребенка состоял в наличии недвусмысленного ответа на вопрос, является ли А. ее отцом. Похоже, что ответ на это вопрос нельзя было дать без экспертизы ДНК, и необходимо было провести повторную экспертизу, поскольку результаты первой были признаны недопустимыми из-за формальных процедурных оснований. Действительно, заявительница не заявляла ходатайства о проведении повторной экспертизы, как отмечают власти Российской Федерации. Но, как следует из буквального толкования Гражданского процессуального кодекса РФ, у суда имелась возможность по своей инициативе назначить повторную экспертизу, если правильность первоначальной экспертизы подверглась сомнению. Это было особенно важно по настоящему делу, когда за нарушение, связанное с изъятием пробы, если это и было, ответственно бюро медицинских экспертиз, т.е. государственный институт. На этом фоне национальные суды, признав результаты назначенной судом экспертизы ДНК недопустимыми, без инициации проведения новой экспертизы, не применили п. 2 ст. 87 ГПК РФ в свете принципов, изложенных в ст. 8 Конвенции. При таких обстоятельствах Суд посчитал, что национальные власти при рассмотрении дела заявительницы не исполнили своего позитивного обязательства по обеспечению справедливого баланса между столкнувшимися интересами сторон в процессе с учетом интересов ребенка. Соответственно, было допущено нарушение ст. 8 Конвенции (п. п. 33 - 38 Постановления от 7 мая 2009 г. по делу "Калачева против Российской Федерации").