2. Общие особенности правового регулирования информации.

А) Большое количество НПА вызывает трудности правоприменения.

ФЗ «Об информации»¹ делает попытку навести порядок и более четко разграничить объекты правового регулирования в области этих отношений.

В ч.1 ст. 1 Закона «Об информации» указаны отношения, на которые он распространяется,

- Во-первых отношения, возникающие при осуществлении права на поиск, получение, передачу, производство и распространение информации.

- Во-вторых, отношения, возникающие при применении информационных технологий.

- В-третьих, это отношения, возникающие при обеспечении защиты информации.

Таким образом, НЕ ПОДПАДАЮТ под сферу регулирования ФЗ «Об информации»:

1. Информация как объект гражданского права, т.е. результат интеллектуальной деятельности, который подлежит охране. Перечень результатов интеллектуальной деятельности содержится в статье 1225 ГК РФ.

2. Массовая информация и отношения, связанные с деятельностью и организацией СМИ, которые осуществляются в соответствии с законодательством о СМИ. Базовый закон – это ФЗ «О СМИ».

3. Архивная информация. В ч.3 ст. 4 ФЗ «Об информации» указано, что отношения в области архивных фондов, регулируются своим законодательством – ФЗ «Об основах архивного законодательства РФ».

4.Информация, составляющая государственную тайну. Здесь приоритет у ФЗ «О государственной тайне».

5. Иная, охраняемая законом тайная информация. К ней отнесены сведения, составляющие коммерческую, служебную и иные тайны, а также персональные данные граждан – физических лиц. В этих случаях, нормы специального законодательства будут иметь приоритет перед нормами Закона «Об информации».

Б) Основополагающий принцип правового регулирования – это императивность, то есть верховенство законодательных положений перед локальным нормотворчеством.

Ст. 3 ФЗ «Об информации» – «Принципы правового регулирования», в числе принципов выделено, что только федеральный закон может вводить ограничения в области доступа к информации, открытости информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления и применения информационных технологий.

В) Основное противоречие в законодательстве: неопределенность по поводу статуса информации – в ряде актов она по-прежнему остается как объект права собственности, хотя из ГК (ст. 128) её уже давно убрали.

В ч. 1 ст. 5 ФЗ «Об информации» сказано, что информация может являться объектом публичных, гражданских и иных правоотношений. В то же время, по-прежнему, сохраняется ряд противоречий в законодательстве в связи с установлением гражданско-правового регулирования информации. Особенно после того, как из статьи 128 ГК (об объектах гражданских прав) информация была убрана. Согласно ст. 4 ФЗ «Об информации», на результаты интеллектуальной деятельности устанавливается особый режим – право интеллектуальной собственности. В то же время в ряде законов по-прежнему говорится о том, что может быть установлено право собственности на определенные виды информации (именно информации, а не результатов интеллектуальной деятельности).

Например, ст. 27 ФЗ «О недрах», где сказано, что информация о геологическом строении недр может находиться в государственной собственности или в собственности пользования недр. Право собственности на геологическую информацию охраняется в порядке, установленном для охраны собственности.

В ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» указывается, что вся первичная геологическая, физическая и иная информация, данные о её интерпретации и производные данные, полученные инвестором в результате соглашений остаются принадлежащими на праве собственности государству.

Некоторые законодательные акты, прямо не применяя терминологию, используют институты собственности в сфере информации. Например, в 94-ФЗ говорится, что оператор электронной площадки (сайта о тендерах) является юридическое лицо или ИП, которые владеют электронной площадкой. Т.е. термин владеет – подчеркивает правоотношения в области собственности.

ФЗ «Об информации» не содержит ни слова о собственности информации или её ином ГП – режиме. Более того, законодатель исключил любые гражданско-правовые термины, которые бы указывали на то, как должна определяться ценность информации. В ФЗ используется термин обладатель информации, который есть и в ГК, но он не соотносится с этим ГП – понятием, так как в основу термина «обладатель информации» Закона «Об информации» положено право доступа к информации, а в ГК – определяется через полномочия, которыми пользуется владелец по использованию в хозяйственном обороте.

Таким образом, в рамках данной проблемы отсутствие критериев, позволяющих установить ценность информации является весьма затруднительным. По-прежнему остается открытым вопрос – все ли виды информации охватываются понятием интеллектуальная собственность или просто собственность. Например, в отношении персональных данных непонятен их режим.

Г) Правовой режим информации определяется в зависимости от её классификации. Законодатель уделяет большое внимание классификации. Только в ФЗ «Об информации» есть три критерия классификации:

- По обладателю информации (ст. 6 ФЗ). Обладателем информации может быть гражданин или физическое лицо, закон рассматривает понятия как равнозначные. Также юридические лица могут обладать. Российская федерация, субъект российской федерации, ОМС.

- По категории доступа (ст. 5).

- Общедоступная. Установить, что информация является необщедоступной, может только ФЗ согласно ст. 5 ФЗ «Об информации». В ст. 7 и 8 приведен перечень общедоступных сведений –

- Общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен. В ст. 8 указано, где доступ не может быть ограничен точно – например, к НПА по ПиСЧиГ, правовому положению организаций и ОГВ, информации о состоянии окружающей среды, а также об использовании бюджетных средств, за исключением сведений государственной и служебной тайны.

- Информация, накапливаемая в открытых фондах библиотек музеев и архивов, а также в государственных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан и организаций такой информацией.

- Иная информация, недопустимость ограничений доступа к которой установлена в ФЗ. Таким образом, можно выделить еще один важный принцип закона – презумпция общедоступности информации, если не установлено иное.

- Информация ограниченного доступа. Доступ к информации может быть ограничен в так называемых видах информации составляющих тайну.

- Телекоммуникационные, тайна переписки, сообщений, етс.

- Тайна усыновления

- Семейные тайны.

- Личные тайны.

- Персональные данные (ФЗ О персональных данных, ТКРФ).

- Коммерческая тайна (ФЗ «О коммерческой тайне»).

- Тайна голосования.

- Ряд профессиональных тайн (нотариальная, врачебная).

- Государственная тайна трех степеней – особой важности, совершенно секретно, секретно. От этого зависит её режим, и защита.

- По порядку её предоставления или распространения информация делится на (ст. 5).

1) информацию, свободно распространяемую;

2) информацию, предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях;

3) информацию, которая в соответствии с ФЗ подлежит предоставлению или распространению;

4) информацию, распространение которой в РФ ограничивается или запрещается.

- В зависимости от того, является ли она документированной или недокументированной.

Д) Ответственность.

В ст. 13 ФЗ «Об информации» говорится, что ответственность гражданская, административная, уголовная.

Какие ограничения ответственности существуют в законе?

- Ст. 17 содержит положения об ограничении ответственности – лицо не несет ответственности, если будет установлено, что обладатель информации, не принимал мер по соблюдению конфиденциальности информации или нарушило установленные законодательством РФ требования о защите информации, если принятие этих мер и соблюдение таких требований являются обязанностями данного лица.

- Следующее ограничение по ответственности - речь идет о той информации, которая запрещена к предоставлению или распространению в ФЗ. Не несет ответственности лицо, за распространение такой информации в случаях, когда оно оказывает услуги по передачи информации, предоставленной другим лицом, при условии передачи без исправлений и изменений.

- Не несет ответственности по хранению и обеспечению доступа лицо, при условии, что оно не могло знать о незаконности информации.

Е) Доступ пользователя к информации в сетях.

ФЗ «Об информации» оперирует понятиями распространение и предоставление информации.

В чем между ними разница?

Предоставление информации – это действие направленное на получение информации определенным кругом лиц, или передачу информации определенному кругу лиц – заранее известному перечню потребителей информации.

Распространение – это к неопределенному кругу лиц, всем кто захочет ознакомиться.

Согласно ст. 10 ФЗ «Об информации» информация, распространяемая без использования СМИ должна включать в себя достоверные сведения о её обладателе в форме, достаточной для идентификации лица.

Закон стоит на страже получателя информации в том плане, что получатель должен иметь сведения о том, позволяет ли информация, которую он получает установить его личность. В этом случае получатель может отказаться от приема такой информации.

Права обладателя информации, содержащиеся в базе данных информационной системы подлежат охране независимо от авторских и иных прав на такие базы данных.

Основное право обладателя информации – это право на доступ к такой информации, т.е. даже если лицо создало – то пользователи базы данных имеют право на доступ к информации о них.

Ж) Права обладателя информации.

- Статья 6 ФЗ «Об информации» говорит, что обладатель информации, может если иное не предусмотрено в законе – разрешать или ограничивать доступ к информации, а также определять порядок и условия доступа к такой информации.

- Использовать информацию по своему усмотрению.

- Передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном в законе основании.

- Защищать свои права в случае незаконного получения информации или её незаконного использования иными лицами.

- Осуществлять иные действия с информацией или разрешать совершать такие действия.