2. Требования к работнику и дискриминация при заключении трудового договора

Прием на работу производится по принципу подбора кадров по деловым качествам. Запрещается необоснованный отказ в приеме на работу, т.е. по причинам, не предусмотренным законом. Дискриминация запрещена, в том числе, Конвенцией МОТ N 111 "Относительно дискриминации в области труда и занятий" (1958 г.) и Конституцией РФ (ст. 19, 37).

Деловые качества работника - способность физического лица выполнять определенные трудовые функции с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Обстоятельства, не предусмотренные законом (ограничения или преимущества в зависимости от пола, расы, национальности, языка, социального происхождения, имущественного положения, места жительства, и т.п.) не могут служить основанием для отказа в заключении трудового договора.

Запрещено отказывать в приеме на работу по причине отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания в конкретном населенном пункте или районе населенного пункта, поскольку нарушает права граждан РФ на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированные Подобный отказ противоречит ч. 1 ст. 27 Конституции РФ и ч. 2 ст. 64 ТК.

Запрещено отказывать женщинам в приеме на работу по мотиву беременности или наличия малолетних детей в возрасте до 3 лет. Подобный отказ может повлечь, в том числе, уголовную ответственность (ст.145 УК РФ).

Не являются дискриминацией различия, исключения, предпочтения и ограничения при приеме на работу, которые определяются свойственными данному виду требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите (ст. 3 ТК). Так, запрещено принимать на работу лиц, не достигших соответствующего возраста, женщин и подростков на работы с вредными или опасными условиями труда, работников, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя в течение месяца со дня увольнения с прежнего места работы и т.п.

Право граждан может быть ограничено вступившим в законную силу приговором суда (ст. 47 УК) или применением такой меры административной ответственности, как дисквалификация (ст. 3.11 КоАП).

Не допускаются к педагогической деятельности в образовательных учреждениях лица, которым она запрещена приговором суда или по медицинским показаниям, а также лица, которые имели судимость за определенные преступления.

Действующее законодательство содержит лишь примерный перечень, по которым работодатель не вправе отказывать в приеме на работу лицу. Поэтому вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключении трудового договора, решается судом при рассмотрении конкретного дела.

ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять имеющиеся в организации вакантные должности или работы сразу же, как только они возникают. В случае спора необходимо выяснить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях и свободных рабочих местах (через органы службы занятости или частное агентство, помещение в газете, объявление по радио и т.д.). Необходимо выяснить также, велись ли переговоры с данным лицом о заключении трудового договора, приеме на работу и по каким основаниям ему было в этом отказано.

Работодатель обязан письменно сообщить причину отказа по требованию обратившегося лица. Отказ в заключении трудового договора может быть обжалован в судебном порядке.