Договор франшизы

Бурный расцвет в США 70-ых годов прошлого века, как способа легального обхода антитрестовского законодательства. Под воздействием американской практики сформировалась целая группа обязательств, обозначаемых общепринятым понятием «франчайзинга».

Франчайзинг – это новая система правовой организации бизнеса.

Как маркетинг – новая система, пока неведомая Российскому праву, так и франчайзинг.

Суть в том, что один предприниматель, обладающий экономической мощью и организационным опытом включает в сферу своей деловой активности ряд других, более слабых и посредственных предприятий и подтягивает их до своего уровня.

Франчайзинговые договоры обеспечивают объединение группы хозяйствующих субъектов вокруг единого центра и создание направляемых таким центром предпринимательских сообществ.

Это чисто контрактное объединение, о которых нам Пугинский рассказывал, т.к. новых ЮЛ здесь не возникает.

Франшиза – французское слово «льгота, уступка, скидка». Стороны в договоре называются – правообладатель (или франчайзер) и пользователь (или франчайзи).

Франчайзер – это всегда организация, которая смогла создать эффективный бизнес и завоевать высокую репутацию на рынке. Она может развивать дело 2-мя путями:

1. Расширять за счет инвестиций собственное производство;

2. Либо передавать по договорам свой метод ведения бизнеса другим фирмам.

Второй путь обеспечивает рост дохода, не требуя значительных финансовых затрат. Создание франчайзинговых сетей позволяет расширяться, занимая новые ниши рынка через связанные франшизными договорами организации.

Правовое регулирование франчайзинга в России является не удовлетворительным и просто безграмотным. ГК предусмотрел в гл. 54 новый вид договора «коммерческой концессии».

Само это название не соответстсвует содержанию главы, поскольку в ней речь идет хотя и очень приблизительно о франчайзинге, а не о коммерческой концессии.

Здесь налицо элементарное непонимание, путаница. По известной поговорке «правильно назвать, значит правильно понять» - не правильно назвать, значит непонимать.

Кто как лодку назовет, так она и поплывет.

Эта лодка никуда не может плыть! Цивилисты назвали договору наполовину сделкой, наполовину правоотношением. Сами не разобрались и общество запутали. Этот главный регулирующий инструмент частного права не может нормально применяться в нашей стране. Если вы размышляете как помочь в нашей стране, то нужно выбросить весь хлам, которому нас учили и работать с договором, как с правовым средством.

Так же и с франчайзинговым договором – не правильно назвали, недопоняли, вот оно и не работает.

Под концессией во всем мире понимается аренда государственного недвижимого имущества на условиях его эксплуатации и улучшения! Об этом говорится и мы можем прочитать в 115-ФЗ «О концессионных соглашения».

Ст. 34 ЛК РФ предусматривает «сдачу в концессию» до 99 лет участков государственного лесного фонда. Соответственно коммерческая концессия должна означать хозяйственную аренду недвижимого имущества. Но на деле она представляет совершенное иное обязательство.

Нормы гл. 54 ГК РФ не предусматривают производственной или ресурсной аренды и потому не относятся к концессии! Но они не могут отождествляться и с францайзингом.

Ст. 1027 ГК РФ определяет содержание договора как обязанность правообладателя предоставить пользователю за вознаграждение право использовать право предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и другие.

В отличие от такого определения во франчайзинге правообладатель предоставляет пользователю в первую очередь свой метод ведения бизнеса, эффективные приемы деятельности! Передача успешного делового опыта имеет во франчайзинге главенствующее значение, образуя основу и смысл договора, а передача исключительных прав – сопутствующее, оно служит вспомогательной частью франчайзинга и, заметьте, даже вообще может отсутствовать в нем.

Есть франчайзинг без передачи исключительных прав. Не понимание разработчиками ГК этого привело к отождествлению концессии с лицензионными соглашениями. Многие пишут «а это лицензионное соглашение». Но лицензионные соглашения регулируются ст. 1235 ГК РФ (лицензионный договор). Отчасти лицезионный договор регулируется 1469 ГК РФ и 1489 ГК РФ, так что закреплять его в гл. 54 ГК РФ не было никакого смысла!

2 способа построения франчазинговых отношений:

1. Вертикальный подразумевает отношения между франчайзером и группой франчайзии;

2. При горизонтальном одному из франчайзи предоставляется право выступать в качестве мастеров франчайзи и заключать франчайзинговые договоры в интересах франчайзера и тажке самого себя, с другими организациями франчайзи.

Принято различать следующие виды франчайзинга:

1. Коммерческий франчайзинг, применяемый в сфере торговли. Он нас и интересует в первую очередь!

Правообладатель предоставляет, а пользоватлеь получает возможность вести торговлю с использованием торговых технологий и объектов исключительных прав правообладателя. Не «торговать товарами правообладатеями», как пишется в ст. 1030 ГК РФ, а использовать его передовые приемы, способы торговли, а также бренд, знак обслуживания, символику.

В отношения франчайзинга вступают только одновидовые организации и одна не может продавать товары другой, ибо у нее просто нет таких товаров.

Пара-тройка розничных магазинов связанны догвоором франчайзинга. Что франчайзер передает франчайзи? Более совершенные передовые торговые технологии, которые он выработал за многие годы! Но товары он передавтаь не можем – у них их просто нет, это же розничные магазины «они не производят, а покупают и продают». В 1030 написали – «передают товары» - надо ничего не понимать во франчайзинге, чтобы такое написать!

Пройдитесь про франшизовым магазинам – Пяторочка и т.п. Там сыры из франции, литвы; вина из теплых страх, шоколад – швейцарский. Но не один магазин передает другому. Каждый магазин получает от централизованных поставщиков!

В США сейчас более 1/3 и оптовых и розничных организаций входят в оптовые сети и работают по франчайзингу. У нас это слабо развито.