Вопрос № 46. Концепции современного правопонимания.

Как понимать право?

1)представление о праве меняется со временем

2)каждый исследователь базируется на определенном мировоззрении

3)различные школы представления о праве.

Концепции:

1. Нравственный

2. Нормативный

3. социологический

Нормативная концепция.

Ганс Кельзен. Право-это совокупность правил поведения, установленных государством.

Достоинства:

1. любой закон исходящий из государства -право(что гос-во установило ,то и надо соблюдать)

2. устанавливаются пределы дозволенного и запрещенного

3. право обладает формальной определенностью

4. право-волевой акт государства, т.е. управляет меньшинство.

Недостатки:

1. не различает право и закон

2. не признаются естественные права человека(от природы)

3. не раскрывается действие(функционирование )права

4. право отождествляется с формой его выражения, т.е. с законом.

Нравственная коцепция

Жан Жак Руссо. Исходит из того что существуют права и обязанности помимо государственных, т.е. те что даны от рождения. Факт рождения определяет приобретение человеком своих прав. Помимо закона существует высшее естественное право, которое не зависимо от государства. Право-набор ценностей, которые неизменимы и постоянны.

Достоинства:

1. Право трактуется как безусловная ценность

2. Естественное право существует все зависимости от государства общества и сознания человека, т.е. это социальная реальность.

3. Естественное право постоянно и неизменно, оно абсолютное добро и не подвержено «ПОРЧЕ»

4. Различают право и закон. Не любой закон является правовым.

Недостатки:

1. Расплывчатое представление о праве.

2. Неодинаковое понимание участниками общественных отношений, справедливости, свободы и равенства

3. Негативное воздействие на отношение к закону, законности

4. Субъективная негативная оценка законов

5. Невозможно отделить право от морали

Социологическая концепция

Эрлих,Муромцев,Стучко. Направлено на познание права, как социального явления. Право- это правоотношения, которые сложились в обществе. Право-это не то что задумал законодатель, а то, что есть в действительности.

Достоинства:

1. Большое значение судеб. арб. практики. Закон используется, т.е. закон живой.

Недостатки:

1)размытое понятие права

2)Даже порочно направленная практика, считается правом.

3)право-сама деятельность,а нужно рассматривать,как регулятор деятельности.

Вопрос № 47. Юридический позитивизм.

Правовой позитивизм, юридический позитивизм состоит в том, чтобы признавать в качестве правовых только нормы позитивного права и сводить любое право к нормам, действующим в данную эпоху и в данном государстве, не обращая внимания на то, справедливо это право или нет.

Право предстаёт некой автономной дисциплиной, отождествляемой с волей государства, выражением которой такое право и является. В такой ситуации не должно возникать конфликтов между правом и государством, которое выступает его единственным источником, эволюция или мутация которого влекут за собой соответствующие изменения для права. Право редуцируется до уровня государственных атрибутов и часто оборачивается произволом властей или политикой силы.

Позитивистские доктрины нередко происходят из неопределённостей, порождённых разнообразием позитивных прав и представлением, что любая идея справедливого, если к ней применимы эпитеты «неизменная» и «универсальная», оказывается, как следствие, искусственной.

Так, в XVI веке Жан Боден, теоретик идеи абсолютной монархии, а в XVII веке Боссюэ, воспевавший власть королей, стали увязывать право с верховной властью монарха, подчиняя последнюю требованию соблюдать «божественные и естественные законы».

В отличие от них, Макиавелли прежде всего утверждал, что государство и право никоим образом не подчинены естественному праву или морали с того момента, когда встаёт вопрос об интересах государства, правитель не должен колебаться в выборе средств, которые впоследствии будут оправданы успехом.

Т. Гоббс увязывал понятие общественного договора с понятием абсолютной власти: в результате общественного договора, предназначенного для обеспечения порядка, люди признают право законодателя за абсолютным монархом, законы которого везде справедливы, поскольку служат общим интересам, даже если они противоречат божественной воле.

Впоследствии идея государственного позитивизма была поддержана в трудах Гегеля. Пытаясь примирить противоречия истории и единообразие разума и нейтрализовать оппозицию реального мира и (идеальной) мысли при помощи диалектики, Гегель стремился отожествить рациональное и реальное, признавал первенствующую роль за государством и объяснял право через осуществившийся факт и через силу, одним словом, он отождествлял право с государством.

Подобно Гегелю, немецкий юрист Рудольф Иеринг видел в государстве единственный источник права; подчёркивая роль принуждения как неотъемлемого свойства правовой нормы, он признавал только позитивное право, внушить почтение к которому может только государство, путём принудительного воздействия.