6.2.1. Форма контракта

Любой внешнеэкономический контракт может быть заключен в письменной, устной, частично в письменной и частично в устной форме.

Национальные законодательства некоторых стран (в том числе и российское) требуют обязательно письменной формы договора. Причем в письменной форме должны совершаться как сам дого­вор (контракт), так и оферта, акцепт или любое иное выражение намерения.

Заключению контракта в письменной форме предшествуют со­ставление проекта одной из сторон и тщательное изучение его дру­гой стороной. При этом учитывается фактическая договоренность сторон, достигнутая при переговорах. Если в проекте контракта со­держатся условия, с которыми контрагент не согласен, продолжает­ся дальнейшее их согласование, которое завершается совместной выработкой окончательного текста контракта.

6.2.2. Правовое регулирование использования электронной цифровой подписи при заключении внешнеэкономического контракта

Правовое регулирование договоров в электронной форме подразумевает совокупность норм права, определяющих порядок заключения договора с использованием электронных средств связи, условия его юридической силы и правовой статус сторон та­кого договора.

Для электронной формы договора характерны следующие особенности:

1. в отличие от других объектов, имеющих вековую историю правового регулирования со времен зарождения римского права, договоры в электронной форме получили нормативную регла­ментацию относительно недавно;

2. в принятых законодательных актах имеются противоречия, отсутствует единство используемой терминологии, что объясня­ется новизной законодательства, еще не проверенного практикой (так, Гражданский кодекс РФ упоминает электронно-цифровую подпись, Федеральный закон РФ «Об электронной цифровой подписи» - электронную цифровую);

3. третьей характерной чертой является отсутствие и невоз­можность принятия единого нормативного акта, определяющего правовой режим электронных договоров, поскольку отдельные особенности регулируются различными отраслями права.

Все нормативные акты, регулирующие особенности электрон­ных договоров и отдельные аспекты их заключения, можно под­разделить на несколько групп. Во главе иерархии стоит Конститу­ция РФ. Далее следуют законы, посвященные информации в це­лом и электронной информации. И, наконец, особое положение занимают нормативные акты, содержащие нормы, устанавливаю­щие требования к действительности электронных документов.

Принимая во внимание, что Конституция РФ - это основной закон, обладающий особыми гарантиями стабильности и содер­жащий высшие правовые нормы, трудно переоценить ее значение для распространения электрон­ных договоров. В ней гарантирует­ся единство экономического пространства, свободное перемеще­ние товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкурен­ции, свобода экономической деятельности (ст. 8) и признается право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной за­коном экономической деятельности (ст. 34).

Необходимо отметить, что конституционное понятие «гражданского законодательства» шире того, которое дается Гра­жданским кодексом РФ, который понимает под ним только лишь сам Гражданский кодекс РФ и другие федеральные законы. Прак­тика показывает, что хотя положения о договорах содержатся в Гражданском кодексе РФ, электронная коммерция в целом регу­лируется не столько законами, сколько иными нормативными ак­тами, а также обычаями. Подзаконные акты в российском граж­данском праве играют вспомогательную роль, хотя в отношении электронной коммерции их нельзя недооценивать.

Кроме того, к ведению Российской Федерации отнесены фи­нансовое, валютное, таможенное регулирование (п. «ж» ст. 71), информация и связь (п. «и» ст. 71), внешняя политика и между­народные отношения Российской Федерации, международные договоры Российской Федерации (п. «к» ст. 71), внешнеэкономи­ческие отношения Российской Федерации (п. «л» ст. 71), граж­данско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законода­тельство, а также правовое регулирование интеллектуальной соб­ственности (п. «о» ст. 71).

Для электронного документооборота значимость этих направ­лений правового регулирования заключается в следующем. Во-первых, большинство правоотношений, возникающих в связи с заключением электронных договоров, подразумевают использование электронных средств связи, поэтому информация стано­вится важным элементом этих правоотношений. Эффективное взаимодействие при электронном обмене информацией возможно только при наличии единого информационного пространства и правовых основ качественного и действенного информационного обеспечения населения. Это достигается установлением единых для всего государства норм права. Во-вторых, заключение дого­воров в электронной форме порождено развитием электронной коммерции. Электронная коммерция - понятие международное и предполагает взаимодействие Российской Федерации с другими государствами (принятие унифицированных норм правового ре­гулирования, признание международных документов), которое происходит путем заключения международных договоров. В-третьих, обеспечение беспрепятственного переме­щения товаров (услуг, финансовых средств), что является состав­ной частью электронной торговли, возможно только в условиях единого рынка, единого финансового, валютного, кредитного и таможенного регулирования. На достижение этой же цели на­правлена и ст. 74 Конституции РФ, запрещающая установление таможенных границ, пошлин, сборов, и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на территории Российской Федерации.

Новые информационно-коммуникационные технологии позво­ляют совершать с информацией любые действия за незначитель­ный промежуток времени. Не исключается при этом и возмож­ность нарушения прав других лиц (искажение информации о них, передача персональных данных третьим лицам или использование их не по назначению). Вот почему существенно повышается зна­чение норм права, гарантирующих при этом защиту личности. На создание подобных гарантий направлены соответствующие статьи Конституции РФ.

Под влиянием распространения информационно-коммуникаци­онных технологий был изменен подход законодателя к правовому режиму информации. Федеральный закон РФ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об инфор­мации, информационных технологиях и о защите информации» закрепил определение электронно­го сообщения, а также отразил его особенности. Несмотря на то, что понятие электронной цифровой подписи действующей редакцией закона не регулируется, в целом можно говорить о том, что его принятие отразило основные направления развития новых технологий и их использование в праве.

Пожалуй, единственным законом, который непосредственно регламентирует один из аспектов заключения договоров в электронной форме, является Федеральный закон РФ от 10 января 2002 г. № 1-ФЗ «Об электронной цифровой подписи». Целью закона, определенной в ст. 1, является обеспечение правовых условий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе.

Федеральный закон РФ «Об электронной цифровой подписи стал первым законом, полностью посвященным одной из проблем при заключении электронных договоров - установлению автора документа. Законодатель признал необходимость особого правового регулирования этих отношений. Конечно, в нем есть положительные и отрицательные моменты, но в целом его практическое использование поможет выявить недостатки в правовом регулировании одного из аналогов собственноручной подписи и установить их путем принятия новых форм.