1. Противоправное действие или бездействие должника, которое выражается в нарушении условий действующего договора.

2. Возникновение убытков у кредиторов

3. Причинно - следственная связь между первым и вторым.

4. Вина должника в нарушении договора. Под виной(используется объективный подход) понимается не психическое отношение лица, к своему противоправному поведению, а под виной понималось само противоправное действие. ЭТО несовершение определенных действий должником в пользу кредитора, которые требовались от него по условиям данного обязательства, и которые должник имел возможность совершить.

В РЧП выделялось две формы вины:

А) Умысел(dolus) – лицо осознавало противоправность своих действий, предвидело возникновение убытков у кредитора и желала этого.

Б) Неосторожность(culpa):- означает, что лицо не осознавало противоправность своего поведения, не предвидело возможных последствий, хотя могло и должно было сделать этого.

Делилась на :

Culpa lata- грубая. Должник не осознавал и не предвидел, хотя на его месте это смог сделать любой(обычный) участник имущественного оборота.

Culpa levis – простая или легкая. Поведение, которое не допустил бы хороший, и заботливый хозяин.

Форма вины могла повлиять на основание ответственности вины должника:

Так, в цивильном праве за нарушение договора stricti juris должник отвечал только при наличии вины в форме умысла.

Так, в преторском праве при нарушении договора доброй воли должник отвечал и за умысел и за грубую неосторожность.

А если был заключен фудициарный договор- то отвечал за все формы вины.

Действовала презумпция вины должник. То есть размер бремени доказывания зависел от договора.

Также стороны могли включить в договор условие о невиновной ответственности за простой случай(causa). Часто это делали предприниматели. Однако, если случай являлся чрезвычайным (непреодолимая сила)

Простой случай- обстоятельство, которое наступает не по вине должника, но если бы предвидел смог бы предотвратить эти последствия. «Выбежал олень».

А вот чрезвычайный- непредотвратимые последствия.

Отдельные виды договоров В ДР:

Делились на пакты и контракты. (см. выше)

Контракты, в свою очередь делились на пять групп:

1. Вербальные(verbum-слово) (устные) - контракты эпохи цивильного права, заключавшиеся в устной форме.

Основной вид такого контракта – стипуляция.(stipulatio). Известен еще закону XII таблиц, осуществлялся в особой ритуальной форме в присутствии кредитора и должника. Кредитор задавал вопрос в опрееделнной форме должнику: «Обещаешь сделать что-то». А должник давал точный положительный ответ «Обещаю сделать именно это». Однако, можно было составить письменный документ, подтверждающий стипуляцию.

Главная особенность стипуляция в том, что она носила абстрактный характер, не было зафиксировано правовых оснований. Causа отсутствовала, она оформлялась вне пределов стипуляции.

Особые разновидности стипуляции:

А) Стипуляция с множественностью лиц (Abstipulatio). При abstipulatio было два кредитора. Требовать исполнения может любой из кредиторов. И в случае исполнения в интересах кредитора – тот отдавал основному.

Б) Стипуляция с дополнительным должником (Adpromissio) – по сути разновидность поручительства.

Существовало два особвых вида вербальных контрактов:

А) Dotis-dicio- обещание передачи преданного мужу в будущем, если на момент заключения этого имущества . Заключает либо pater familia.

Б) Iurata operarum promissio – клятва вольноотпущенника алиментировать (оказывать услуги) патрона

2. Литеральные(письменные, liter-буквы) – оформлялись с помощью расходно-приходных книг. Предприниматели вели такого рода книги. Книги имели две графы: расход и доход. Если вы брали в займы, вы делали запись в эту книгу в графу расход. А вот займодавец в графу расход. В этом и заключался письменный характер сделки, путем сопоставления книг и можно было доказать наличие контракта.

Потом появились некие долговые расписки.

Синграфы – расписка, составленная должником от третьего лица(«не я взял,а такой-то взял»). Требовалось наличие свидетелей, которые подписывали расписку, тогда она была действительно.Появилась раньше, потом появился хирографы.

Хирографы- расписка, составленная должником от первого лица. Наличие свидетелей не было необходимо.

Это все контракты архаического права.

В последующем в РЧП появляются следующие: реальные, консенсуальнные, безымянные.

3. Реальный- контракт, для признания которого заключенным необходимы.Consensus и реальная передача вещи. Поэтому передача является стадией заключения контракта. Кредитор не может требовать передачи вещи. РЧП было известно 4 вида реальных контракта:

   1. Заем(mutum)

Определение

Соглашение, в силу которого одна сторона (займодавец, кредитор) передает деньги или иные родовые вещи в собственность другой стороны(заемщику), а заемщик обязуется вернуть в срок взятое в займы.

Признаки:

1) Договор реальный

2) Строго односторонний- у займодавца только права, у заемщика только обязанности.

3) Как возмездный, так и безвозмездный. То есть это выплата процентов. Если безвозмездный, то заемщик возвращает тоже количество вещей, а вот если возмездный.

Размер процента регулировался законом:

Обычный процент – 6%

Под предпринимательскую деятельность- 8%

Морской заем(на организацию экспедиции) - 12 %, но здесь заем платился только в случае успешности

Заем для особо почетных лиц- 4%

4) Предмет деньги или другие родовые вещи, которые передается в собственность заемщику.

Последствия:

1. Риск случайной гибели переходит на заемщика.

2. Гибель родовых вещей не влечет прекращение договора невозможностью исполнения. Должник все равно должен вернуть долг в натуре.

Д) Договор можно было заключить на определенный срок или до востребования. Но в последнем случае, у него есть льгота в течение 7 дней.

2. Ссуда(сommodatum)(безвозмездное пользования)

Определение

Соглашение, в силу которого одна сторона(ссудодатель) безвозмездное передает другой стороне(ссудополучателю) индивидуально-определенную вещь во временное владение пользование, а ссудополучатель обязуется вернуть в срок туже самую вещью

Признаки:

1. Считается заключенным с момента передачи вещи(реальный контракт)

2. Договор с отложенной синаллагмой. Возникает договор как односторонний, но если ссудополучатель понесет вынужденные и непредвиденные расходы, связанные с обеспечение сохранности вещи, то у ссудодателя возникнет обязанность возместить эти расходы.

Пример: расходы по кормлению коровы, лечение коровы- вынужденные и непредвиденные, связанные с обеспечением сохранности вещи.

3. Договор строго безвозмездный

4. Предмет индивидуально-определенные непотребляемые вещи, которые передаются не в собственность,а только во временное владение и пользование ссудополучателя:

Последствия:

1. Собственником остается ссудодатель- на нем остается риск случайной гибели.

2. Прекращается невозомжностью исполнения в случае гибели, так как предмет – индивидуально-определенная вещь

5) Договор ссуды заключался на определенный срок. Ссуда до востребования называлась прекарий и относилась к категории безыменных контрактов

3. Хранение(depositum)

Это соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая поклажедателем, депонентом, передает другой стороне, поклажедержателю, депозитарию-хранителю, индивидульно-определенные вещи на хранение, а депозитарий обязуется обеспечить сохранность вещей и вернуть депоненту.

Признаки:

1. строго безвоздмездный договор

2. договор с отложенной синалагмой

3. предметом являются индивидуально-опеределенные вещи

4. риск случайно гибели лежит на поклажедателе, собственнике вещи (если не хранитель виноват)

5. гибель вещи прекращала договор невозможностью исполнения (юридически не восполняется)

6. договор хранения можно было заключить на определенный срок, можно до востребования, но независимо от этого, можно было вернуть вещь когда-угодно.

Однако в РЧП существовало три специальных вида хранения:

1. иррегулярное хранение (с обезличением вещи). Специальный предмет договора – вещи, определяемые родовыми признаками. Если вещь погибала, то аналогичную вещь надо было вернуть поклажедателю (можно было пользоваться и распоряжаться этими вещами).

2. «Горестная» поклажа (depositum miserabile). При чрезвычайных обстоятельствах. Основания ответстсвенности более жесткая – за любую форму вины.

3. Секвестр (хранение спорного имущества) – это соглашение по которому несколько лиц передавали имущество третьему лицу на время спора между ними. Держатель может самостоятельно истребовать вещь у третьего лица.

5. Ручной заклад (pignus).

См. залог. Это соглашение, в результате которого залогодатель передает индивидуально-определенную вещь во владение поклажедержателю в обеспечение исполнения основного обязательства должником.

Особенности:

• Акцессорный контракт, обеспечивает исполнение основного контракта

• Предметом являются индивидуально-определенные вещи, которые переходят только во владение. Риск случайной гибели на собственнике.

• В ручном закладе гибель вещи влечет прекращение договора если залогодатель не воспользуется правом на замену или восстановление вещи. Если обечпечение утрачено, кредитор может требовать досрочног исполнения (поэтому и такая особенность).

1. Консенсуальнные:

• Contractus emptio-venditio (купля-продажа) – соглашение в силу которого продавец (вендитор) обязуется передать вещь в собственность другой стороны (эмптор), а покупатель обязуется принять и оплатить определенную вещь.

Признаки:

1. Договор взаимный, синаллагматический

2. Контракт строго возмездный

3. Предметом может быть любая вещь (индивидуально-определенные и родовые) – передавалась в собственность покупателя. Возникает право собственности с момента передачи, а риск – с момента заключения договора. Норма была диспозитивной, можно было самому установить.

4. Продавец нес ответственность за недостатки вещи и за обременение вещи.

Недостатки: качества вещи (больное животное), отсутствие свойств, обещанных продавцом. Покупатель мог либо потребовать расторжения, либо уценки вещи. Продавец отвечал за обременение вещи перед покупателем (нужно предупредить – ответственность такая-же). Если вследствие такого обременения вещь была истребована, то это называлось эвикцией вещи, истребованием вещи.

• Location-conductio (найм). Имел три разновидности:

• Наем вещей (l-c rerum), аренда или имущественный найм – арендодатель обязуется передать индивидуально-определенную вещь во временное владение и пользование арендатору, а тот оябзуется использовать вещь по назначению, вносить арендную плату и вернуть вещь по окончание действия договора.

Признаки:

1. Договор взаимный

2. Строго возмездный

3. Предмет – индивидуально-определенная вещь, которая передается только во временное владение и пользование арендатору, поэтому собственником остается арендодатель, он и несет риск случайной гибели. Кто несет риск ухудшения вещи? Rericilum – на арендодателе, если не по вине арендатора, т.к. он может потребовать уменьшения арендной платы.

4. Гибель вещи влекла прекращение договора невозможностью иполнения

• Подряд (l-c operis), наем работы. Результат работы – opus. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу по заданию заказчика, а тот обязуется принять результат и оплатить его.

Признаки:

1. Взаимный характер

2. Строго возмездный

3. Предмет – результат работы. Его признаки: они всегда имеют овеществленный характер, можно потреблять только после выполнения и передачи заказчиком, отделим от личности исполнителя, поэтому он может привлекать к исполнению договора третьих лиц (перепоручение исполнения).

4. Риск – в зависимости от того, ремонт это или создание новой вещи. Пока вещь находится у подрядчика, он несет риск случайной гибели. Если заказчик не пришел, то все равно риск ему передается.

• Наем услуги (l-c operarum). Услугодатель обязуется совершить определенные действия в пользу услугополучателя, а он обязуется принять и оплатить услугу.

Признаки:

1. Взаимный договор

2. Строго возвездный

3. Предмет – оказание услуги. Услуга не всегда имеет овеществленный результат.

4. Результаты услуги потребляются сразу во время ее оказания, а не по окончании

5. Тесно связана с личностью, не допускается перепоручение, если не оговорено

6. Прекращается смертью стороны

• Mandatum (поручение) – доверитель получает поверенному выполнить действия в интересах доверителя, а поверенный обязывался совершить эти действия.

Признаки:

1. Договор с отложенной синалагмой. Если поверенный несет вынужденные расходы, то доверитель обязан возместить. Сначала односторонний – превращается во взаимный.

2. Строго безвозмездный – в этом его главное отличие от найма услуги.

3. Предмет – определенные действия в интересах доверителя (представительство в суде)

4. Фидуциарный. В любой момент можно отказаться, прекращается со смертью, поверенный отвечает при всех формах вины (повышенная заботливость).

• Societas (товарищество) – договор о совместной деятельности. Соглашение двух и более лиц, именуемых товарищами, об объединении имущества для достижения общей хозяйственной цели.

Признаки:

1. Многосторонний

2. Перемена лиц невозможна, фидуциарный, допускается отказ лиц

3. Происходит объединение имущества, а также объединение лиц – они должны лично участвовать в деле. Объединяется и капитал, и усилия.

4. Товарищи приобретают права – на дивиденд, на участие в доходах – либо поровну, либо пропорционально вкладу.

5. Отвечают по долгам товарищества – либо поровну, либо пропорционально.

Разновидности товариществ:

В зависимости от объема объединяемого имущества:

1. Тов-во всех имуществ – в их рамках товарищи объединяют все свое имущество

2. Доходное тов-во – только часть своего имущества

По цели деятельности:

1. Товарищество одного дела – имеет цель достижения какой-либо конкретной цели, например, конкретной торговой экспедиции, постройки моста, Колизея. По достижении цели, товарищество прекращается.

2. Товарищество определенного вида деятельности – создается на постоянной основе и в договоре не предусматривается заранее срок деятельности. Для многих экспедиций, для эксплуатации моста, Колизея.

• Contractus Emphyteuticarius consensualis – эмфитевтический консунсуальный контракт. Введен законом императора Зенона. Был спор – каким договором устанавливается эмфитевзис (куплей-продажей или наймом). Зенон сказал – ни то, ни другое, а вот этот особый контракт. Специфика – использовался только для установления эмфитевзима (возмездный), возникает неограниченное сроком право.

1. Безымянные – окончательно сформировались только при Юстиниане. Являются по природе реальными, но сформировались после того, как возникли классические реальные контракты. Все из-за формализма римского права.

• Мена (permutatio) – соглашение, в силу которого каждая из сторон, передает (сейчас – обязуется передать, консенсуальный) вещь в собственность другой стороне. Почему такое определение?

Признаки:

1. Реальный

2. Возникает когда хотя бы один передает вещь

3. Возмездный. Если прямо не указано в договоре, то вещи считаются эквивалетно-возмездными. Если нет эквивалента, то можно требовать доплаты. Что такое неэквивалентая мена: мена или купля-продажа (сабинианцы и прокулианцы)? Сейчас считается что мена.

• Прекарий (precarium) – ссуда до востребования. Вещь в безвозмездное пользование. Отличие от ссуды: по сроку и защите (у прекариста привилегия – может истребовать сам вещь). Все остальное как у ссуды.

• Оценочный контракт (aestimatum) – собственник вещи передает ее другой стороне для продажи по заранее известной цене, а исполнитель обязуется продать вещь и сумму от продажи вернуть собственнику.

Признаки:

1. Реальный

2. Условно-возмездный («рисковая сделка»). Исполнитель имеет право продать по более высокой цене. Разницу – себе. Похоже на современный договор комиссии (консенсуальный) – продает от своего имени, но в интересах собственника.

Пакты:

1. «Одетые» пакты (исковые, pactum vectita) – по правовой природе делились на три вида:

• Дополнительные – соглашения, которые вносят изменения в заключенные между сторонами контракты. Защищенность этого пакта зависела от его условий. Если облегчает положение должника, то он являлся одетым, если нет – то голым.

• Преторские – соглашения, получившие исковую защиту благодаря эдиктам претором. Примеры: пакт о принятии платежа (пакт о поручительстве) – заключается кредитором и поручителем в присутствии претора. Поручитель берет на себя обязанность совершить платеж если этого не сделает должник по основному обязательству. Пакт об арбитрировании (третейская оговорка) – соглашение сторон о порядке рассмотрения спора между ними.

• Законные пакты – которые получили защиту благодаря императорским конституциям (pactum donationis – пакт дарения).

Дарение – даритель передает или обязуется передать вещь в собственность одаряемого. По общему правилу, это был реальный договор. Но, как исключение, допускалось дарственное обещание – подарить вещь в будущем (консенсуальный в этом случае). Конфликт интересов: если был консенсуальный, то требовал особой формы – судебной инсинуации, пойти в магистрат и волю произнести (обе стороны, заносилось в протокол). Сейчас примерно так же.

Законодатель ограничивал этот договор в обороте (как и сейчас) законом Цинция (204 г до н.э.). Ограничен максимальный размер дарения (сколько точно неизвестно, но Гаяне все знает – 10 000 сестерциев). Запрещалось дарение в браке между супругами без власти мужа. По общему правилу, допускалась отмена дарения по инициативе дарителя. По основанию личной обиды, недостойного поведения одаряемого (у нас тоже это есть, только оснований больше). Отмена дарения влекла реституцию дара только в натуре (и сейчас так же).

2. «Голые» пакты (не обеспечены защитой, pacta nuda). Соглашение, которое отягчало положение должника.