6.2. Факторинг во внешнеторговых операциях

Общая характеристика факторинга

Факторинг представляет собой предпринимательскую деятель-

ность, связанную с оказанием

финансовых услуг коммерческим предприятиям, занимающимся продажей товаров либо услуг, работ. Впервые появившись в США в конце XIX в., в дальнейшем факто- ринг получил развитие в странах Западной Европы, в сфере меж- дународного экономического оборота.

Сущность факторинга сводится к следующему. Продавец товара, не дожидаясь исполнения покупателем обязательства уплатить цену за товар, за вознаграждение уступает право денежного требования банку или иной коммерческой организации (фактору), которой по просьбе продавца покупную цену платит покупатель. Выплачи- вая продавцу стоимость товара, фактор тем самым предоставляет продавцу кредит под уступку соответствующих денежных требо- ваний к покупателю. Одновременно с оказанием услуг по получе- нию покупной цены (и соответственно ■кредитованию продавца) фактор оказывает продавцу и другие финансовые услуги, связан- ные с погашением покупателем долга, в частности, по ведению бухгалтерского учета, выставлению счетов по денежным поступ- лениям, изучению финансового состояния должников (покупате- лей), страхованию рисков неплатежей.

С юридической точки зрения факторинг создает непосредствен- ное правоотношение между двумя лицами: фактором (финансо- вым агентом) и поставщиком товаров или услуг (клиентом). Все договоры о факторинге включают в себя оговорку в пользу фак- тора, в соответствии с которой клиент обязуется передавать фак- тору всю дебиторскую задолженность, отраженную в его бухгалте- рии, что делает невозможным для клиента вступить в аналогичные отношения с другим фактором. Этот принцип представляет суще- ственный элемент факторинговых отношений и лишает клиента возможности передать своему финансовому агенту только сомни- тельные долги или те, в отношении которых он опасается, что они не будут уплачены. Даже если контрагенты договариваются о том, что договор будет действовать только в отношении поставок лишь определенной продукции, все долги, относящиеся к таким постав- кам, должны быть предметом уступки.

Клиент обязуется предоставить финансовому агенту доказатель- ства того, что он произвел поставку товаров или осуществил ока- зание услуг. На практике это означает его обязанность передать счета (фактуры), в которых обязательно указывается, что платеж должен быть произведен фактору. Клиент должен также сообщить фактору любую имеющуюся у него информацию о своих покупате- лях, а также любую информацию, которая может облегчить полу- чение долгов. Он также обязан сообщить финансовому агенту любые сведения, которые могут быть противопоставлены его тре- бованиям, а также сведения об имеющихся с покупателями спо- рах. Клиент обязуется предоставлять фактору доступ к его балансу, счетам и бухгалтерии. Все это говорит о том, что между финансо- вым агентом и его клиентом должны быть созданы тесные отно- шения сотрудничества и взаимного доверия.

Договор о факторинге предусматривает способ и размер возна- граждения фактора за предоставляемые им услуги. По существу, речь идет о комиссии, размер которой определяется на основе суммы переданных долгов. Размер комиссии обычно зависит: от продолжительности рассрочки платежа, предоставляемой постав- щиком своим покупателям (чем больше этот период, тем выше риск неплатежа, который лежит на факторе); от характера дея- тельности клиента (производство или оказание услуг, что опреде- ляет, благоприятны ли возможности реализации на рынке и т.п.); от характера деятельности покупателей, общего количества поку- пателей (хотя чем больше их число, тем меньше общий риск непла- тежа, большое число покупателей увеличивает объем бухгалтер- ской обработки операций), общей характеристики покупателей с точки зрения их деловой надежности, характера, частоты и объ- ема претензий и разногласий по поставкам. В разных странах раз- мер комиссии колеблется от 0,75 до 3,5 %. К этой ставке добавля- ется также кредитный процент по авансовым платежам, осущест- вляемым фактором.

Заключая договор, клиент гарантирует существование переда- ваемого долга. Долг считается фактически существующим в той мере, в которой заказ уже размещен у покупателя и осуществлено исполнение, предусмотренное в соответствии с договором между поставщиком и его покупателем.

Практически во всех договорах закрепляется, что фактор сохра- няет за собой право выбрать требования, которые он намерен при- нять. Это означает, что требования должны быть представлены ему на предварительное одобрение. В практике существует несколько

различных механизмов такого одобрения (индивидуально по каж- дому долгу; по определенным периодам — еженедельно, ежеме- сячно; путем установления предела кредитования по отдельным покупателям). Независимо от использованного механизма уста- навливается, что фактор может всегда отказаться от требования при условии, что товары еще не были отгружены или если воз- можно остановить такую отгрузку.

Основной обязанностью финансового агента (фактора) явля- ется оплата по денежным требованиям клиента, которые одоб- рены фактором, в месте нахождения покупателя и в согласован- ный срок или до наступления такого срока. Обычно платеж осу- ществляется посредством текущего счета, открываемого фактором в пользу клиента.

Одна из характерных особенностей договора факторинга заклю- чается в том, что фактор выплачивает долги клиенту или гаранти- рует им получение средств при условии, что не будет претензий в отношении поставленных товаров (по качеству, количеству, сро- кам поставки). Обычно в договорах последствия таких претензий регулируются, в зависимости от того, когда поступила претензия — до или после того, как фактор осуществил платеж.

Как правило, финансовый агент (фактор) берет на себя также обязанности по обработке счетов клиента, контроль за соблюде- нием сроков платежа, согласованных объемов продаж и т.п. В таких случаях фактор действует уже в качестве финансового советника, который порой обладает компетенцией определять политику в отно- шении отдельных покупателей.

Хотя факторинг устанавливает правовую связь между финансо- вым агентом (фактором) и клиентом, вместе с тем имеются и дру- гие лица, которые хотя формально и не являются участниками этих договорных обязательств, но прямо или косвенно затрагиваются последствиями заключения договора о факторинге. Это контр- агенты клиента (покупатели) и иные третьи лица.

Прежде всего об уступке требования должно быть сообщено покупателю, что дает возможность фактору потребовать от него уплаты долга непосредственно фактору. Обычно покупатель следует полученному указанию и платит фактору. Однако может случиться, что покупатель откажется уплатить долг, основываясь на встреч- ных требованиях (претензиях), которые покупатель мог бы предъ- явить своему первоначальному кредитору — поставщику.

При этом следует различать требования покупателя, связанные с самим переданным долгом (например, относящиеся к испол- нению договора поставки), и те, которые не относятся к нему (предъявление какого-либо иного требования к зачету). Если пер- вые могут быть всегда противопоставлены требованию фактора, то вторые могут иметь силу против фактора, только если они воз- никли до уступки требования. Если встречные требования покупа- теля к фактору окажутся обоснованными, то фактор может в связи с этим предъявить регрессный иск своему клиенту.

Договор о факторинге создает новую правовую ситуацию, кото- рая затрагивает права третьих лиц и может быть использована про- тив них. Третьи лица, которые косвенно затрагиваются заключе- нием договора о факторинге, — это кредиторы покупателя, постав- щика и последующие цессионарии того же долга (когда долг уже передан клиентом фактору). Важно понять, каковы последствия уступки требования для интересов третьих лиц, каким образом и насколько защищены эти интересы и будет ли фактор или после- дующие цессионарии иметь преимущественное право в отноше- нии переданного требования.

Один из важных моментов правового регулирования соглашения об уступке требования — последствия такого соглашения в отно- шении третьих лиц, вследствие чего возникают два обстоятель- ства: предписываемые законом формальности для уступки требо- вания и ее правовые последствия.

Действительность уступки в отношении третьих лиц, как пра- вило, обусловливается необходимостью уведомления об этом поку- пателя (должника). Требования к процедуре и содержанию такого уведомления в праве и договорной практике разных стран раз- личны: начиная от простого письменного уведомления и заканчи- вая публичным объявлением в соответствующей форме или уведом- лением, осуществляемым через официальное должностное лицо. На практике часто уведомление осуществляется путем соответст- вующей надписи на выставленных для оплаты счетах.

В связи с этим возникает проблема преимущественного права в случае конфликта интересов между фактором и третьими лицами. Решения этой проблемы отличаются в разных странах, а также зависят от того, кто является третьим лицом (в большинстве слу- чаев это другие кредиторы клиента). Чаще всего решающим явля- ется приоритет во времени. Этот приоритет может устанавливаться, в частности, по дате заключения договора о факторинге, по сроку уведомления об уступке требования. В случае конфликта интере- сов между фактором и кредиторами клиента, как правило, преиму- щество предоставляется фактору.

При банкротстве клиента его финансовый агент (фактор) при определенных обстоятельствах, связанных в основном с содержа- нием договора об уступке требования, пользуется приоритетом по сравнению с обычными кредиторами в отношении уступленных ему требований. В такой же мере может возникнуть преимуществен- ное право фактора в отношении его требований к обанкротивше- муся покупателю, к которому у фактора есть денежное требование, полученное в силу договора о факторинге, если основания для этого права имеются в договоре клиента с таким покупателем.

Принципиальное значение для развития факторинга играет возможность ограничения или исключения уступки требования (общегражданской цессии) по договору. Практика включения в договоры о продаже товаров или оказании услуг таких положе- ний имеет довольно широкое распространение в некоторых облас- тях предпринимательской деятельности, что, естественно, создает затруднения для развития факторинга.

В доктрине предпринимались попытки уменьшить эти негатив- ные последствия для факторинга, однако судебная практика запад- ных стран в основном продолжает оставаться консервативной в этом вопросе. В том случае, когда клиент, несмотря на запрещение уступки требования, продает свои требования фактору, а у послед- него возникают убытки в связи с этим запретом, фактор имеет право требовать возмещения убытков с клиента, поскольку тот нарушил договор с фактором о переуступке ему своего требования.

В известной мере решить некоторые проблемы правового регу- лирования факторинга, возникающие в связи с отсутствием спе- циального регулирования, позволила наблюдающаяся в последнее время его значительная интернационализация¹. Многие факторин- говые фирмы и коммерческие банки стали специализироваться в экспортном или импортном факторинге. Отсутствие специальных норм о факторинге в национальном праве многих стран, а также довольно существенные различия в имеющемся общем граждан- ском законодательстве и практике его применения в отношении этих операций оказались важным стимулом в разработке между- народного инструмента для регулирования международных фак- торинговых операций.

Несмотря на широкое исполь- Регулирование факторинга зование факторинга в предприни- национальным правом

мательской деятельности, право-

вое регулирование договора факторинга в большинстве развитых стран основывается на общих нормах обязательственного права, относящихся к уступке права требования (цессии), которая имеет много общего с факторингом.

Вместе с тем факторинг отличается от обычной цессии. Разли- чие состоит не только в содержании договора факторинга, вклю- чающего, помимо самой уступки денежного требования, также оказание иных финансовых услуг, но и в целях использования этих институтов¹.

В российском законодательстве факторинг выделен в качестве самостоятельного вида договора (финансирование под уступку права требования) в гл. 43 ГК РФ (ст. 824—833). При разработке норм ГК РФ о факторинге был учтен международный опыт, в част- ности, в нем нашли отражение положения Конвенции УНИДРУА о международном факторинге.

Нормы, относящиеся к этому новому типу договора, представ- ляют собой специальные нормы по отношению к нормам общей части обязательственного права об уступке требования (ст. 382— 390). Таким образом, эти положения общей части применяются к отношениям по договору о финансировании под уступку тре- бования, если в данной главе не содержится иного регулирова- ния. В частности, нормы, касающиеся формы уступки требования (ст. 389), предопределяют форму данного договора.

Статья 824 ГК РФ определяет факторинг как договор, в соот- ветствии с которым одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные сред- ства в счет денежного требования клиента (кредитора) к треть- ему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обес- печения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

¹ О различиях между цессией и уступкой денежных требований по догово- ру финансирования под уступку права требования см.: Павлодский, Е. А. Дого- воры организаций и граждан с банками. — М.: Статут, 2000. — С. 20.

¹ По имеющимся данным, до 60 % всех платежей в международной торговле осуществляется в форме открытого счета, которая наиболее благоприятна для осуществления коммерческого кредитования посредством использования фак- торинга. См.: Проблемы организации внешней торговли капиталистических и развивающихся стран / под ред. И. П. Фоминского. — М.: 1987. — С. 236.

Определение договора финансирования под уступку денежного требования сформулировано так, чтобы охватывался достаточно широкий круг отношений, связанных с данным видом финансо- вых сделок в предпринимательской сфере. В соответствии с этим определением денежное требование может выполнять не только основную свою роль — имущественного эквивалента, получаемого в обмен на реальные денежные средства (при «покупке» требования финансовым агентом), но также обеспечивать и исполнение дру- гого обязательства, существующего между клиентом и его финан- совым агентом. Денежное требование в последнем случае реально перейдет к финансовому агенту лишь тогда, когда не будет испол- нено обязательство, по отношению к которому уступка требова- ния имела обеспечительный характер.

Гражданский кодекс РФ предусматривает, что обязательства по данному договору могут включать дополнительные финансовые услуги — ведение для клиента бухгалтерского учета, а также пре- доставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денеж- ными требованиями, являющимися предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГКРФ).

Поскольку финансовое обслуживание может иметь различное содержание, следует иметь в виду, что под действие данной главы ГК РФ подпадают лишь такие финансовые услуги, оказываемые в обмен на уступку требования, которые включают в себя не только, например, бухгалтерское обслуживание и контроль за оплатой счетов, выставленных клиентом по произведенным им постав- кам или оказанным услугам, но обязательно и право финансового агента на непосредственное взыскание дебиторской задолженно- сти с контрагентов клиента.

В том случае, когда предоставление цессионарием финансирова- ния не сопровождается уступкой ему требования от лица, которому предоставлено это финансирование, такие отношения должны быть квалифицированы по-иному (например, как договор займа).

Характер и вид финансовых услуг, предоставляемых финансо- вым агентом цеденту за уступку своего требования, стороны вправе определить по своему усмотрению. Естественно, что на решение этого вопроса большое влияние будет оказывать сложившаяся ком- мерческая практика. Разница между денежным выражением уступ- ленных требований и предоставляемых услуг по финансированию может значительно отличаться в различных отраслях предприни- мательской деятельности и изменяться, в частности, в зависимо- сти от экономической конъюнктуры.

Статья 825 ГК РФ относит деятельность финансового агента, пре- доставляющего финансирование под уступку требования, к видам предпринимательской деятельности, которая может осуществляться только при наличии соответствующего разрешения. В качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денеж- ного требования могут заключать банки и иные кредитные органи- зации, а также другие коммерческие организации, имеющие разре- шение (лицензию) на осуществление такого вида деятельности.

Согласно ст. 826 ГК РФ, предметом уступки, под которую пре- доставляется финансирование, могут быть: 1) денежное требова- ние, срок платежа по которому уже наступил (существующее тре- бование); 2) право на получение денежных средств, которое воз- никнет в будущем (будущее требование).

Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, чтобы можно было идентифицировать существующее тре- бование в момент заключения договора, а будущее требование — не позднее чем в момент его возникновения от аналогичных тре- бований, которые не являются предметом уступки. Так, требова- ния могут быть идентифицированы в договоре между финансовым агентом и его клиентом ссылкой на определенный контракт или вид продукции. Идентификация требований может быть осуществлена и без такого прямого указания. Например, сумма, определяющая стоимость финансирования, предоставляемого под уступку требо- вания, может дать основание для определения требования, к кото- рому относится уступка.

¹ См.: Комаров, А. С. Финансирование под уступку денежного требования (гл. 43) / Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель; под ред. О. М. Козырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. — М., 1996.

При буквальном толковании ст. 826 ГК РФ в случае, когда из дого- вора определить конкретные уступленные требования невозможно, делается вывод, что стороны не определили предмет договора и послед- ний не может считаться заключенным. Однако существует мнение, что более правильно при применении данной статьи исходить из того, что отсутствие в договоре факторинга прямой ссылки или невозмож- ность использования на основании договора какого-то иного способа идентификации требований, ставших предметом уступки, означает, что уступка распространяется на все требования клиента, возникаю- щие из его предпринимательской деятельности¹.

При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые явля- ются предметом уступки требования, предусмотренной догово- ром. Если уступка денежного требования обусловлена определен- ным событием, она вступает в силу после наступления этого собы- тия. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.

Отличительной чертой уступки требования в договоре факто- ринга по сравнению с общегражданской цессией является возмож- ность передать требование, которое еще не существует на момент заключения договора об уступке требования, а только возникнет в будущем. В соответствии с п. 2 ст. 826 ГК РФ, если передается денежное обязательство, срок платежа по которому еще не насту- пил, то в дальнейшем, в момент, когда возникло право требовать платеж, уже не требуется дополнительное оформление уступки этого требования.

Статья 827 ГК РФ возлагает на клиента ответственность за пере- дачу им финансовому агенту реально существующего и юридиче- ски действительного требования. Лишь в случае, когда клиенту при передаче требования не было известно, что имеются обстоя- тельства, вследствие которых должник вправе не исполнять денеж- ное требование, ему не могут быть предъявлены претензии, что он не выполнил возложенную на него обязанность передать действи- тельное денежное требование. Исходя из общих начал ответствен- ности предпринимателя за неисполнение обязательств, при реше- нии вопроса о том, было или не было известно клиенту об указан- ных обстоятельствах, должен применяться объективный критерий, т.е. должно учитываться не столько то, что в действительности знал клиент, сколько то, что он обязан был знать в силу занятия опре- деленным видом предпринимательской деятельности.

Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее испол- нение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финан- совым агентом (п. 3 ст. 827). Таким образом, ГК РФ предусматри- вает возможность осуществления как «безоборотного» факторинга, т.е. без сохранения права финансового агента обратиться с требо- ванием к клиенту, если должник не заплатит финансовому агенту, так и «оборотного» — с установлением ответственности клиента в таком случае.

Российское законодательство признает действительной уступку финансовому агенту денежного требования, даже если между клиен- том и его должником существует соглашение о ее запрете или огра- ничении (п. 1 ст. 828 ГК РФ). Это положение устанавливает пра- вило, прямо противоположное тому, что вытекает из норм об обще- гражданской цессии (ср. п. 2 ст. 382 ГК РФ).

В то же время это не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником в связи с уступкой требо- вания. Если клиент осуществил уступку требования из договора, в котором установлено, что она запрещена, то он будет нести за это ответственность перед своим контрагентом. Так, например, если при исполнении долга финансовому агенту у должника возникают какие-либо дополнительные расходы, ему причиняются неудоб- ства, которые являются результатом уступки требования и кото- рые отсутствовали бы, если бы долг исполнялся непосредственно первоначальному кредитору (клиенту), то должник вправе тре- бовать от своего контрагента (клиента) возмещения возникших у него убытков.

В статьях 830—832 сформулированы правила взаимоотноше- ний между финансовым агентом и должником, а также положе- ния о правомочиях последнего в отношении нового кредитора — финансового агента. Хотя они перекликаются с соответствующими статьями общей части обязательственного права, относящимися к уступке требования, вместе с тем они дополнены конкретными положениями, обусловленными особенностями рассматривае- мого вида сделок. Эти положения, весьма важные для юридиче- ского содержания договора о финансировании под уступку требо- вания, имеют диспозитивный характер. Стороны, учитывая осо- бенности своих отношений, вправе иначе решить данные вопросы в своем договоре.

Согласно ст. 830 ГК РФ, должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денеж- ного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен пла- теж.

По просьбе должника финансовый агент обязан в разумный срок представить должнику доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. Если финансовый агент не выполнит эту обязанность, должник вправе

произвести по данному требованию платеж клиенту во исполне- ние своего обязательства перед последним.

Исполнение денежного требования должником финансовому агенту в соответствии с требованиями законодательства освобо- ждает должника от соответствующего обязательства перед кли- ентом.

В случае если по условиям договора финансирование клиента осуществляется путем покупки у него этого требования финансо- вым агентом, последний приобретает право на все суммы, кото- рые он получит от должника во исполнение требования, а кли- ент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

Если уступка денежного требования финансовому агенту осуще- ствлена в целях обеспечения исполнения ему обязательства кли- ента и договором финансирования под уступку требования не пре- дусмотрено иное, финансовый агент обязан представить отчет клиенту и передать ему сумму, превышающую сумму долга кли- ента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступ- кой требования, клиент остается ответственным перед финансо- вым агентом за остаток долга.

Статья 832 ГК РФ позволяет должнику в случае предъявления фактором требования произвести платеж предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, кото- рые уже имелись у должника ко времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту.

Трехсторонний характер отношений при осуществлении факто- ринговых операций нашел свое отражение в ст. 833 ГК РФ, которая регулирует взаимоотношения в случае, когда в результате нару- шения клиентом своих обязательств перед должником у послед- него появляется право требовать возврата уже уплаченных сумм. В положениях этой статьи также проявляется приоритетность отношений, обусловленных уступкой требования, по сравнению с первоначальным обязательством. Так, в случае нарушения кли- ентом своих обязательств по договору, заключенному с должни- ком, последний не вправе требовать от финансового агента воз- врата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента.

Должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки тре- бования, тем не менее вправе требовать возвращения этих сумм финансовым агентом, если доказано, что последний не исполнил свое обязательство осуществить клиенту обещанный платеж, свя- занный с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к кото- рому относится платеж, связанный с уступкой требования.

Отсутствие специальных норм Международно-правовое о факторинге в национальном зако- регулирование факторинга¹ нодательстве многих стран и разли-

чия в практике применения факторинговых операций вызвали необ- ходимость международно-правового регулирования факторинга. Итогом многолетних интенсивных усилий УНИДРУА² стало при- нятие на международной конференции в Оттаве в мае 1988 г. Кон- венции о международном факторинге (одновременно с Конвенцией о международном финансовом лизинге). Целью Конвенции была унификация норм, касающихся сделок международного факторинга. Однако Конвенции удалось не только дать по отдельным вопросам унифицированное регулирование, учитывающее опыт и практику различных национальных систем права и соответствующее требо- ваниям современного международного экономического оборота, но и предложить решение некоторых вопросов, не решенных до сих пор на уровне отдельных национальных правовых систем.

Конвенция вступила в силу с 1 мая 1995 г. Россия в данной Кон- венции не участвует. Однако многие ее положения были воспри- няты при разработке гл. 43 ГК РФ, регулирующей договор финан- сирования под уступку права требования.

¹ Подробнее см.: Комаров, А. С. Финансирование под уступку денежного требования (гл. 43) / Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вто- рая: текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель; под ред. О. М. Ко- зырь, А. Л. Маковского, С. А. Хохлова. — М., 1996.

² International Institute for the Unification of Private Law. The Factoring Contract. Documents 1—34. Rome : 1988. На русском языке текст Конвенции можно найти в справочно-информационной системе «КонсультантПлюс».

Конвенция о международном факторинге применяется, если предметом уступки является требование, вытекающее из договора купли-продажи товаров. При этом предметом уступки не могут быть денежные требования, вытекающие из сделок по приобрете- нию товаров для личных, семейных или домашних нужд.

Согласно ст. 2 Конвенции, она применяется в тех случаях, когда коммерческие предприятия продавца и его должника находятся в разных государствах, являющихся участниками Конвенции. Уча- стником Конвенции должно быть и государство коммерческого предприятия фактора (цессионария).

Положения Конвенции применяются также, если договор куп- ли-продажи, заключенный между продавцом и получателем (долж- ником), равно как и договор факторинга, подчинен праву страны, участвующей в Конвенции. Однако даже при наличии этих усло- вий применение Конвенции может быть исключено участниками факторинга (ст. 3 Конвенции).

При уступке требования в соответствии с договором о факто- ринге конкретное денежное требование, являющееся предметом уступки, не обязательно должно указываться в договоре. Призна- ется достаточным, чтобы денежная выручка по переданным тре- бованиям могла быть определенным образом идентифицирована в момент заключения договора или в момент, когда она фактически возникнет, как относящаяся к данному договору о факторинге.

Подчеркивая трехсторонний характер отношений факторинга, участниками которого являются продавец, фактор и покупатель товара (должник), Конвенция вместе с тем устанавливает приори- тет отношений, вытекающих из договора факторинга, над догово- ром купли-продажи, из которого вытекает денежное требование. Соответственно уступка требования может быть осуществлена, несмотря на любое соглашение между поставщиком и его должни- ком (покупателем), запрещающее такую уступку (ст. 6 Конвенции). Ограничение этого правила возможно лишь в случае заявления присоединяющегося к Конвенции государства о том, что уступка не имеет силы в отношении должника, который при заключении контракта имел свое предприятие на территории этого государ- ства (ст. 18 Конвенции).

Согласно п. 2 ст. 1 Конвенции, факторинг, помимо финансиро- вания под уступку права требования, предполагает осуществление иных финансовых услуг. В частности, договор факторинга должен включать по крайней мере две из следующих операций:

а) финансирование поставщика, включая предоставление ему авансов и кредитов;

б) бухгалтерскую обработку счетов поставщика, которые относятся к денежным требованиям, ставшим предметом уступки требования;

в) получение выручки с должников;

г) защиту интересов поставщика в связи с неплатежеспособ- ностью его должников.

Договор факторинга может включать уступку не только денеж- ного требования, но и иных прав (как полностью, так и частично), которыми обладает клиент в силу договора поставки, включая пре- имущества, возникающие из оговорки о сохранении за поставщиком права собственности на товары до полной их оплаты или из иных способов обеспечения исполнения обязательств поставщика (ст. 7 Конвенции).

Конвенция УНИДРУА о международном факторинге регулирует так называемый раскрытый факторинг, при котором должник в обя- зательном порядке уведомляется в письменной форме об уступке права требования (п. 2 ст. 1 Конвенции)¹. Соответственно он пла- тит покупную цену за товар фактору, а не продавцу товара.

Конвенция предусматривает, что должник обязан выплатить фактору причитающуюся ему денежную сумму при условии пись- менного уведомления, а также при условии отсутствия у него каких-либо сведений о преимущественном праве какого-либо третьего лица на ее получение (ст. 8 Конвенции). Письменное уве- домление об уступке, которое в обязательном порядке направля- ется должнику продавцом либо самим фактором, должно содер- жать достаточно определенные сведения о требованиях, передан- ных фактору, а также данные о самом факторе. Уведомление имеет силу только в отношении обязательств, вытекающих из договоров, заключенных после направления должнику уведомления.

Одним из основных вопросов, урегулированных Конвенцией, является определение порядка предъявления требований в случае невыполнения участниками факторинга своих обязательств перед другими участниками.

¹ В международной практике используется также «нераскрытый» факто- ринг, при котором договоренность об уступке должнику (покупателю) не рас- крывается.

По общему правилу в случае предъявления фактором к должнику требований о платеже этот должник вправе предъявить встречные требования фактору, вытекающие из обязательств, предусмотрен- ных договором купли-продажи (в частности, требования к качеству либо количеству товара). Вместе с тем если платеж был уже совер- шен должником, но он не получил товары или получил не соответ-

ствующие договору товары, он имеет право предъявить требова- ние непосредственно к поставщику, не обращаясь за взысканием к фактору (п. 1 ст. 10 Конвенции). Конвенция о международном факторинге предоставляет должнику право предъявить требова- ние непосредственно к фактору лишь в двух исключительных слу- чаях: 1) если должник уплатил фактору, но фактор не оплатил стои- мость товара продавцу; 2) если фактор осуществил платеж продавцу, заведомо зная о том, что продавец не исполнил своих обязательств перед должником (п. 2 ст. 10 Конвенции).

Если должник (покупатель) не уплатил цену за товар, а по усло- виям договора между ним и фактором достигнуто соглашение о финансировании на безоборотной основе (т.е. на условиях, исклю- чающих обратное требование фактора к продавцу при неоплате уступленного обязательства должником), фактор несет «кредит- ные риски» и не имеет права на возмещение убытков, вызванных невыполнением покупателем своего обязательства.

С другой стороны, должник (покупатель), которому фактор предъявляет денежное требование, вправе предъявить ему свои требования, вытекающие из его договора с поставщиком. Кон- венция предусматривает, что если должник уже уплатил фактору соответствующие суммы, то он не вправе потребовать возврата этих сумм от фактора, если может их получить непосредственно с поставщика. Должник (покупатель) может требовать от фактора возврата уплаченной ему суммы, если последний еще не исполнил своих обязательств перед поставщиком или если фактор осущест- вил платеж поставщику, зная о том, что у должника (покупателя) есть претензии к поставщику.

Согласно п. 2 ст. 4 Конвенции УНИДРУА о международном фак- торинге вопросы, которые относятся к предмету регулирования Конвенцией, но прямо в ней не рассматриваются, подлежат раз- решению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов — в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права (коллизионных норм).

В настоящее время работа по унификации права, относящегося к уступке требований при финансировании дебиторской задолжен- ности, в том числе посредством факторинга, проводится ЮНСИТ- РАЛ. Результатом явилось принятие Генеральной Ассамблеей ООН 12 декабря 2001 г. Конвенции об уступке дебиторской задолженно- сти в международной торговле, которая была открыта для подписа- ния в центральных учреждениях ООН в Нью-Йорке до 31 декабря

2003 г. Конвенцию подписали Либерия, Люксембург, Мадагаскар (Малагасийская Республика), США¹. Россия в конвенции не уча- ствует.

На конец 2009 г. Конвенция не вступила в силу.

Статья 38 Конвенции предусматривает, что Конвенция не имеет преимущественной силы по отношению к любому международ- ному соглашению, которое уже заключено или может быть заклю- чено и прямо регулирует сделки, которые регулировались бы дан- ной Конвенцией в отсутствие таких соглашений. Однако она имеет преимущественную силу по отношению к Конвенции о междуна- родном факторинге. В той мере, в которой Конвенция об уступке дебиторской задолженности в международной торговле не приме- няется к правам и обязательствам должника, она не препятствует применению Конвенции о международном факторинге в отноше- нии прав и обязательств должника.

Контрольные вопросы и задания для самостоятельной работы

1. Что такое лизинг?

2. Какие виды лизинга вы знаете?

3. Каковы правовые основы международного лизинга?

4. Что такое факторинг?

5. Есть ли отличия между факторингом и уступкой требования?

6. Чем характеризуется международный факторинг?

Ситуации для анализа:

1. Международная торгово-факторинговая компания «С» на основании дого- вора факторинга от 14.03.1997 № 14, заключенного с акционерным обще- ством «К», обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к муниципальному предприятию «В» о взыскании задолженности перед акционерным обществом «К» за отпущенную электроэнергию.

В свою очередь, муниципальное предприятие «В» предъявило к акцио- нерному обществу «К» и международной торгово-факторинговой компа- нии «С» встречный иск о признании договора факторинга от 14.03.1997 № 14 и дополнения к нему недействительными.

Как необходимо разрешить спор?

2. Между сторонами был заключен договор, в соответствии с которым ЗАО «П» приняло на себя обязательство в соответствии с заявкой ООО «Л» при- обрести в собственность легковой автомобиль у определенного им про- давца (ООО «С») и предоставить это имущество ООО «Л» за плату во вре- менное владение и пользование для предпринимательских целей.

Согласно условиям договора автомобиль переходит в собственность ООО «Л» по истечении срока действия договора после уплаты общей суммы договора при условии надлежащего исполнения им всех обяза- тельств и отсутствия задолженности по уплате пеней и штрафов.

ООО «Л» представило соответствующую заявку на предоставление авто- мобиля. По договору купли-продажи ЗАО «П» приобрело у ООО «С» указан- ный в заявке автомобиль. В п. 3 договора купли-продажи указано, что про- давец уведомлен о приобретении автомобиля для его передачи в аренду ООО «Л». По акту приема-передачи автомобиль передан ООО «Л».

В связи с обнаружением недостатков товара ООО «Л» обратилось в суд с иском к ЗАО «П» о расторжении договора лизинга, взыскании долга и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Какой вид договора заключен между ЗАО «П» и ООО «Л»? Кто несет ответственность за ненадлежащее качество товара?