§ 5. Иностранные граждане как работодатели

Иностранные граждане наряду с работниками могут участвовать в трудовых правоотношениях и в качестве работодателя. Согласно ФЗ №115-ФЗ, на территории России мигранты могут быть индивидуальными предпринимателями, работодателями, а также заказчиками работ (услуг).

Российское законодательство не ограничивает иностранцев в праве заниматься предпринимательской деятельностью. Как гласит Конституция РФ: «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности».⁵⁶

Согласно ст. 2 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», иностранным гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, признается иностранный гражданин, зарегистрированный в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица.⁵⁷

Нормы российского законодательства, которые распространяются на иностранных граждан, практически в равной мере действуют и в отношении лиц без гражданства. Это правило вытекает из смысла ч. 2 ст. 2 ФЗ от 25 июля 2002 года.

Для того чтобы осуществлять предпринимательскую деятельность мигрант должен иметь разрешение на временное проживание или вид на жительство. Соответственно, правом быть индивидуальным предпринимателем не обладают иностранные граждане, временно пребывающие на территории России.

Для иностранных лиц зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей российское законодательство устанавливает ряд особенностей. Во-первых, это государственная регистрация индивидуального предпринимателя. Процедура регистрации устанавливается ФЗ от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно положениям указанного закона государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства (место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает). Местом жительства иностранца признается адрес временного проживания (регистрации), который указывается на отметке (штампе) установленного образца в документе, удостоверяющем личность (вкладыше), либо в отдельном документе.⁵⁸ Эта норма распространяется и на иностранцев (лиц без гражданства), которые хотят зарегистрироваться в России как предприниматели. Разумеется, в установленных законом случаях, документы, разрешающие иностранному гражданину проживать на законных основаниях на территории России, могут быть аннулированы. Соответственно в этом случае государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу со дня аннулирования указанного документа или окончания срока его действия.⁵⁹

Иностранец как предприниматель может вести деятельность самостоятельно или работать на заказах по гражданско-правовым договорам.

Для себя самого иностранному предпринимателю необходимо и достаточно получить разрешение на работу - документ, подтверждающий его право на осуществление предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Порядок получения разрешения на работу для осуществления предпринимательской деятельности идентичен порядку получения разрешения на работу для иностранных работников.

Иностранный гражданин, зарегистрированный в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, может выступать работодателем иностранных граждан. Привлекать и использовать иностранных работников (как по трудовым договорам, так и по гражданским договорам на выполнение работ или оказание услуг) он имеет право только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Разрешение на привлечение и использование иностранных работников выдается в общем порядке, который я рассматривала ранее.

Если иностранец уже зарегистрирован как предприниматель по законодательству своей страны, то вопрос о признании его таковым в России решается в соответствии с международным договором. 

В случаях, когда иностранный работодатель (индивидуальный предприниматель или юридическое лицо) нанимает на работу граждан РФ, на них распространяются нормы российского трудового законодательства. Это означает, что работодатель не может, например, просить сотрудника выходить на работу в российские государственные праздники, закрепленные в ст. 112 ТК РФ. Трудовой договор у такого работодателя должен составляться на русском языке. Однако вполне допустимо составление трудового договора на двух языках, один из которых понятен для работника, другой - для работодателя. В таких случаях в обоих договорах указывается, что текст на каждом языке имеет одинаковую силу.⁶⁰

Поскольку иностранные организации ведут деятельность в РФ через представительства и филиалы, то сведения о том, что работник принят именно в филиал или представительство, обязательно должны быть отражены в трудовом договоре. Об этом говорится в ч. 2 ст. 57 ТК РФ.⁶¹ Как правило, в зарубежных странах в основном используется один вид трудового договора - срочный. Поэтому многие компании стараются применять эту практику и в России. Однако иностранная компания имеет право заключить срочный трудовой договор только в конкретных случаях, которые установлены ТК РФ. Если срочный трудовой договор заключен без достаточных на то оснований, он может быть признан бессрочным. На это, в частности, указал Верховный Суд РФ в п. 13 Постановления Пленума от 17 марта 2004 №2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ».⁶²

На практике же зарубежные работодатели, особенно юридические лица, давно перестали быть редкостью. На сегодняшний день в России существуют представительства почти всех мировых компаний как крупных, так и мало известных. Опросы показывают, что симпатии российских работников принадлежат именно иностранным работодателям. Так по недавнему анкетированию 44% респондентов считают, что начинать карьеру лучше именно в зарубежной компании, так как они обеспечивают работнику более высокий уровень социальной защищенности, заработную плату и карьерный рост.⁶³

Заключение

Исследовав проблему трудовой миграции в России, можно отметить, что она является одним из самых важных вопросов не только в области трудового права, но также права конституционного, права социального обеспечения, гражданского права.

Трудовая миграция, исходя из смысла данной курсовой работы, - это продвижение между странами людей с целью поиска и заполнения незанятых рабочих мест. По мнению специалистов, в настоящее время трудовая миграция иностранных граждан достигла небывалых размеров. На сегодняшний день трудовые мигранты приезжают в Россию более чем из 100 стран. Преобладающим же является количество граждан стран СНГ. Это связано с недостаточно высоким уровнем экономического развития данных государств, а также с их финансовой нестабильностью.

Исходя из проведенного анализа трудовых прав иностранных граждан в России, стоит сказать, что на законодательном уровне они закреплены недостаточно четко, а реализация их хоть и обеспечена, но на практике данные положения закона не находят применения. При дальнейшем совершенствовании указанных норм, согласно моему представлению, необходимо учитывать, что правоприменителями данных положений закона являются не только уполномоченные на то органы государственной власти РФ, её субъектов и органы местного самоуправления, но и лица с недостаточно высоким уровнем правовой культуры и знания российского законодательства. В наше время существует небольшое число служб и организаций, осуществляющих защиту прав иностранных граждан, но их количество не соотносится с количеством иностранных работников прибывающих в Россию. Также, по моему мнению, сложность применения положений, регулирующих трудовые права иностранцев в РФ связана с тем, что принятые в середине 90-х годов нормативные акты, касающиеся привлечения и использования иностранной рабочей силы в РФ, в большинстве своем утратили силу, а оставшиеся лишь вскользь затрагивают трудовые отношения данной категории работников. Однако, выработка единой позиции по проблеме правового регулирования труда иностранных работников и принятие нормативных актов, регулирующих трудовые отношения работников-мигрантов, необходима, поскольку это особая категория работников, которая нуждается в специальном правовом режиме и правовой защите. Отсутствие законодательного разрешения проблем трудового статуса иностранных работников влечет произвол работодателей по отношению к ним, что ясно видно из данных приведенных опросов.

Для России важным является развитие трудового обмена в рамках СНГ, что объясняется тесными историческими, культурными и экономическими связями между странами. Существуют Соглашения правительств государств-участников СНГ о сотрудничестве в области миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов, которое регулирует основные направления сотрудничества в области трудовой деятельности и социальной защиты работников-мигрантов и членов их семей. Но названные в данной работе акты содержат лишь нормы общего характера и не решают вопросов, связанных непосредственно с трудовой деятельностью работников-мигрантов. Кроме того, большинство договоров со странами СНГ были заключены в начале 90-х годов, когда трудовая миграция еще не достигла широкого размаха, вследствие чего многие проблемы трудовой деятельности не были решены. Поэтому, на мой взгляд, для эффективного решения вопросов, связанных с трудовой миграцией в рамках двустороннего сотрудничества государств необходимо заключение новых двусторонних договоров. В этой связи целесообразно проводить анализ ситуации, связанной с соблюдением прав трудящихся-мигрантов, и выработку решений по борьбе с нарушением законных прав и интересов данных работников.