§ 3. Иностранные граждане в качестве работников

По общему правилу иностранцы, постоянно проживающие в России, могут заниматься трудовой деятельностью в таком же порядке, какой предусмотрен и для российских граждан, за исключением занятия определенных должностей. Что касается иностранцев, временно проживающих в России, то для них предусмотрены специальные ограничения по осуществлению трудовой деятельности. Эта категория иностранцев не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им разрешается временное проживание. Для осуществления трудовой деятельности им также требуется разрешение на работу. Указанное правило не распространяется, согласно ст. 4 Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей, на граждан Республики Беларусь, а также Республики Казахстан⁴⁰; а согласно ст. 13 ФЗ № 115-ФЗ, постоянно проживающих на территории РФ иностранцам, являющихся работниками иностранных юридических лиц, консульских учреждений, сотрудниками дипломатических представительств, обучающихся в РФ в образовательных учреждениях высшего профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул и другие категории иностранных граждан и лиц без гражданства.⁴¹ Указанный в данных нормативно-правовых актах перечень является исчерпывающим.

Выдача разрешения на осуществление трудовой деятельности на территории России иностранному гражданину регулируется нормами ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» от 25 июля 2002 года №115-ФЗ, а также Приказ ФМС РФ №1, Минздравсоцразвития РФ №4, Минтранса РФ №1, Госкомрыболовства РФ №2 от 11 января 2008 «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства».

Разрешением на работу признается документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории России трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.⁴²

К гражданам, пребывающим в РФ в безвизовом режиме относятся граждане таких государств, как Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Таджикистан, Армения, Украина, Азербайджан, Молдова, Узбекистан (Федеральные законы от 07.08.2001 №114-ФЗ, от 18.11.2004 №140-ФЗ, Соглашения от 03.07.1997, от 25.09.2000, от 30.11.2000, а также Письмо МИД России от 27.09.2006 № 32253/19).

Для оформления разрешения на работу граждане названных стран, согласно ст.11 Приказа 11 января 2008, могут лично (либо через компанию, оказывающую такого рода услуги, или через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством РФ в качестве представителя иностранного гражданина) подать заявление в миграционную службу. К данному заявлению должны быть приложены следующие документы: заявление о выдаче разрешения на работу и его копию, документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина и признаваемый РФ в этом качестве, миграционную карту (граждане РБ не получают миграционные карты), документ об уплате государственной пошлины (в размере 1000 руб.).⁴³

Орган Федеральной миграционной службы рассматривает заявление иностранного гражданина о выдаче ему разрешения на работу с учетом квот на выдачу таких разрешений.⁴⁴

Разрешение на работу выдается иностранному гражданину, прибывшему в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, лично при предъявлении им документа, удостоверяющего его личность и признаваемого Российской Федерацией в этом качестве. В получении разрешения на осуществление трудовой деятельности может быть отказано (а выданное разрешение аннулируется) в определенных случаях, установленных названным приказом.⁴⁵ Например, в случае, если иностранный гражданин выступает за насильственное изменение основ конституционного строя РФ, предоставил подложные документы или сообщил о себе заведомо ложные сведения, находится за пределами Российской Федерации более шести месяцев и в других случаях. При этом отказ в выдаче разрешения можно оспорить только в течение трех рабочих дней. Данная норма закона, на мой взгляд, устанавливает порядок обжалования, который практически невозможен в действительности. Это связано с тем, что подавляющее число иностранцев просто не знают своих прав, не имеют представления о порядке обжалования решений ФМС и, соответственно, успеть составить жалобу на отрицательное решение и подать её в течение столь короткого времени для них не представляется возможным.

После рассмотрения заявления о выдаче разрешения на работу, территориальный орган ФМС обязан выдать иностранному гражданину разрешение на работу (пластиковую карту) или уведомление об отказе в выдаче такого разрешения не позднее 10 рабочих дней со дня принятия заявления. ⁴⁶

Разрешение на работу выдается, согласно ч. 1.1 ст. 13.1 ФЗ №115-ФЗ, либо на срок временного пребывания, либо на срок заключенного иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на 1 год со дня въезда иностранного гражданина на территорию России. Срок действия разрешения на работу может быть продлен. Для этого иностранный гражданин не позднее 15 рабочих дней до окончания срока действия указанного документа предоставляет в территориальный орган ФМС соответствующие документы, перечень которых установлен п.7.1 ст.13.1 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».⁴⁷

Осуществлять трудовую деятельность иностранный гражданин может только в пределах того субъекта, где ему было выдано разрешение на работу. В то же время на основании Ч. 6 ст. 13 ФЗ №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» Правительство РФ, учитывая региональные экономические связи, вправе устанавливать случаи, когда временно проживающие на территории одного субъекта РФ иностранцы могут работать на территории другого субъекта.⁴⁸ Также существуют определенные профессии (должности), по которым иностранные граждане могут выполнять трудовые функции вне пределов субъекта РФ, где им разрешена работа. Перечень данных профессий (должностей) определен в Приказе Минздравсоцразвития РФ от 28 июля 2010 года № 564н «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающим (проживающим) в Российской Федерации, вне пределов субъекта РФ, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)».

Работодатель, привлекающий данную категорию иностранцев, обязан уведомить миграционные органы и органы занятости о привлечении и использовании иностранной рабочей силы.

Кроме того, в случае если иностранный гражданин прибыл в Россию в безвизовом порядке для у физического лица, то ему необходимо оформить патент. Таких среди иностранцев, пытающихся заработать в России, почти половина. Ведь далеко не все устраиваются на стройки, заводы или в ЖКХ. Патент - это документ, удостоверяющий право иностранного гражданина на осуществление трудовой деятельности у физических лиц - российских граждан. На оформление этого документа уходит не более 10 рабочих дней. Иностранец обязан представить в территориальный орган ФМС все необходимые документы: заявление с просьбой о выдаче патента, документ, удостоверяющий личность, миграционную карту. Патент выдается на срок от 1 до 3 месяцев. Причем срок его действия можно неоднократно продлевать. Введение патентов выгодно всем - и принимающей стороне, и, прежде всего, самим мигрантам. Российские власти могут более точно вести учет гостей и получать в казну неплохой доход.⁴⁹

Если же говорить об иностранных гражданах, находящихся на территории РФ на основании визы, то данная категория иностранцев может осуществлять трудовую деятельность только при наличии рабочей визы. Она выдается на основании приглашения, оформленного в соответствии с законодательством РФ, на срок до трех месяцев.⁵⁰

Для отправления такого приглашения работодатель должен иметь разрешение на привлечение иностранной рабочей силы. Порядок получения такого разрешения устанавливается ФЗ от 25 июля 2002 года «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и Приказом ФМС РФ №1, Минздравсоцразвития РФ №4, Минтранса РФ №1, Госкомрыболовства РФ №2 от 11 января 2008 «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства».

В соответствии с ч. 2 ст. 18 ФЗ № 115-ФЗ, приглашение на въезд в РФ иностранного работника выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальным органом по ходатайству о выдаче приглашения, поданному работодателем или заказчиком работ (услуг) в соответствующий орган. Одновременно с ходатайством о выдаче приглашения в целях осуществления трудовой деятельности работодатель или заказчик работ (услуг) должен представить в территориальный орган ФМС следующие документы:

1) разрешение на привлечение и использование иностранных работников;

2) документы, необходимые для выдачи разрешения на работу для каждого иностранного работника.

Одновременно с приглашением в целях осуществления ведения трудовой деятельности работодателю или заказчику работ (услуг) выдается разрешение на работу для каждого иностранного работника.

Согласно ч. 5 ст. 16 ФЗ № 115-ФЗ одновременно с ходатайством о выдаче приглашения приглашающая сторона представляет гарантии материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранного гражданина на период его пребывания в РФ. ⁵¹

В соответствии с Положением о представлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации (утв. Постановлением Правительства РФ от 24.03.2003 №167) подтверждением представления гарантий являются гарантийные письма приглашающей стороны - работодателя о принятии на себя следующих обязательств:

а) предоставление денежных средств иностранному гражданину для проживания на период его пребывания в России в размере не ниже прожиточного минимума, установленного в соответствующем субъекте РФ, а также для выезда из РФ иностранного гражданина по окончании срока его пребывания в стране;

б) обеспечение иностранного гражданина, прибывающего на работу в РФ, заработной платой в размере не ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом;

в) обеспечение иностранного гражданина на период его пребывания в России страховым медицинским полисом, оформленным в установленном порядке, если иное не предусмотрено международным договором РФ, или предоставление иностранному гражданину при необходимости денежных средств для получения им медицинской помощи;

г) предоставление иностранному гражданину жилья на период его пребывания в России в соответствии с социальной нормой площади, установленной органом государственной власти субъекта РФ.⁵²

Орган ФМС принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче приглашения в 30дневный срок. Приглашения выдаются уполномоченному представителю приглашающей организации при предъявлении им документа, удостоверяющего личность. Полученное приглашение является основанием для выдачи иностранному гражданину визы на въезд в РФ.⁵³

Однако, как я уже отмечала, для получения приглашения, работодателю необходимо получить разрешение на привлечение иностранных работников. Разрешение на привлечение и использование иностранных работников выдается при наличии заключения органа службы занятости субъекта РФ, которое, в свою очередь, выдается сроком на 1 год. Разрешение на привлечение выдается с учетом квот, ежегодно утверждаемых Правительством РФ. Так, квота на 2010 год составляла 611 080 приглашений на въезд в РФ в целях работы.⁵⁴ Работодатель может использовать иностранных работников только по профессиям и в субъекте (субъектах) Российской Федерации, которые указаны в разрешении на привлечение и использование иностранных работников. Разрешение на привлечение и использование иностранных работников приостанавливает свое действие либо аннулируется в случаях, установленных законом. Работодатель, получивший разрешение и заключивший с иностранцами трудовой или гражданский договор на выполнение работ, оказание услуг, не имеет права передавать данное разрешение другому работодателю. Работников можно использовать только по профессиям и на территории субъекта РФ, которые указаны в разрешении.

Для отдельных категорий работников-иностранцев установлен специальный порядок получения данного разрешения. Так, согласно ч. 4 ст. 18 ФЗ №115-ФЗ разрешение на привлечение и использование иностранных работников в составе экипажей российских морских судов выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции при наличии заключения федерального органа исполнительной власти по вопросам транспорта.⁵⁵