CA1HBQON

61

российских граждан обязаны обеспечивать дипломатические представительства и консульские учреждения.

Консульские учреждения, а при их отсутствии дипломатические представительства, производят государственную регистрацию рождения, смерти, заключения брака, расторжения брака, усыновления, установления отцовства, перемены имени (ст. 5 ФЗ “Об актах гражданского состояния” 1997 г.). Должностные лица консульских учреждений выполняют целый ряд нотариальных действий, в частности, удостоверяют сделки, принимают меры к охране наследственного имущества, выдают свидетельства о праве на наследство, свидетельствуют верность копий документов и выписок из них и др.

Большое значение для обеспечения прав и интересов российских граждан за рубежом имеют положения международных договоров. Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима преследует цель предотвращения какой бы то ни было дискриминации российских граждан, изменения их правового положения в одностороннем порядке.

Было заключено большое число договоров, направленных на обеспечение прав и свобод человека в государствах СНГ. К ним относятся: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.; Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека 1995 г.; Двухсторонние договоры о правовой помощи, о правовом статусе российских граждан, постоянно проживающих за пределами РФ, консульские договоры и др.

Беженцы.

Правовое положение беженцев в РФ определяется Конвенцией о статусе беженцев 1951 г., Протоколом, касающимся статуса беженцев 1967 г., а так же ФЗ “О беженцах” 1997 г.

Под беженцем в ФЗ “О беженцах” понимается лицо, которое не является российским гражданином и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследования по признаку расы, национальности, принадлежности к оп-

62

ределенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может или не желает пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений; либо не имея определенного гражданства, находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.

2. Правовое положение юридических лиц в МЧП

Для МЧП характерно разделение всех юридических лиц, действующих на территории государства на национальные и иностранные. Основным фактором для уточнения статуса иностранного юридического лица в МЧП является то обстоятельство, что на него воздействуют две регулирующие системы – система национального права государства, считающегося для данного юридического лица своим, и государства, на территории которого оно действует. Особое значение имеют нормы международных договоров.

“Национальность” юридического лица.

Категория “национальность”, применительно юридическим лицам является условной. “Национальность” в данном случае понимается как принадлежность юридического лица определенному государству. Исходя из национальности, определяется личный закон юридического лица. На основе личного закона определяется такие важные вопросы, как является ли организация юридическим лицом, когда возникает и прекращается ее правоспособность, объем правоспособности, органи- зационно-правовая форма, порядок создания, ликвидации, реорганизации и др.

Единого для всех государств критерия определения национальности нет. Нормы национального права различных государств не совпадают по своему содержанию по своему содержанию в определении того, какое лицо является принадлежащим данному государству.

63

Наиболее распространенными в доктрине и практике критериями определения “национальности” юридического лица являются: место учреждения (инкорпорация), место нахождения административного центра, место осуществления деятельности (центр эксплуатации). В некоторых ситуациях может быть применен критерий контроля.

Принято различать соответствующие теории, в основу которых положен тот или иной вышеуказанный признак: теорию инкорпорации, теорию оседлости и теорию центра эксплуатации.

Согласно доктрине инкорпорации, личным законом юридического лица считается право государства, где это лицо учреждено и зарегистрировано. Эта доктрина получила распространение в странах, принадлежащих англосаксонской правовой семье. Вместе с тем и некоторые государства континентальной правовой семьи в своем законодательстве и судебной практике используют рассматриваемый признак (Россия, Беларусь, Казахстан, Китай, Чехия и др.).

Согласно ст.1202 ч. 3 ГК РФ, личным законом юридического лица считается право страны, где данное лицо учреждено и зарегистрировано.

Согласно теории оседлости, личным законом юридического лица является право той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление или иные органы). К числу государств, стоящих на позициях использования подобного критерия, относятся: Франция, Испания, Бельгия, ФРГ, Украина и др.

Адаптированный к условиям международного оборота, требующим определенности в вопросах права и дееспособности юридического лица, этот критерий пользуется достаточно широким признанием. Он позволяет предупреждать ситуации, когда учреждение юридического лица сводится по сути дела к фиксированию “почтового ящика”, носит условный, сугубо формальный характер.

Теория центра эксплуатации определяет национальность юридического лица по месту осуществления основной деятельности. Этот критерий свойственен

64

практике развивающихся стран для целей объявления “своими” всех образований, которые ведут свои деловые операции на территории данного государства. Именно развивающиеся страны заинтересованы в привлечении иностранного капитала и облечении его в отечественные организационно-правовые формы.

Обращение к любому из упомянутых выше критериев ставилось под сомнение на том основании, что их применение не выявляет действительной принадлежности капиталов. Эта проблема легла в основу теории контроля. В качестве примера, иллюстрирующего направленность теории контроля, в литературе при-

водится дело Daimler Co v. Continental Tyre and Rubber Co (1915), при разрешении которого в английском суде обсуждался вопрос, может ли имеющая британскую национальность компания, акции которой находятся в руках “враждебных иностранцев”, рассматриваться как британская компания с точки зрения закона положений о запрещении торговли с врагом.

Впоследствии, в ходе Второй мировой войны, в соответствии с британским актом 1939 года «О сделках с “вражескими” лицами», к враждебным иностранцам были отнесены юридические лица, контролируемые “вражескими” физическими лицами либо организованные или зарегистрированные по законам государства, состоящего с Англией в войне.

Теория контроля, в отличие от критериев формального характера, предполагает постоянную смену “национальности” юридического лица, так как состав капитала не может быть постоянным. При распределении уставного капитала между акционерами различных государств, национальность юридического лица будет постоянно меняться.

В современной международной практике принцип контроля применяется с оговорками в Вашингтонской конвенции об инвестиционных спорах между государствами и лицами других государств 1965г., а также в отдельных двусторонних соглашениях о защите инвестиций, заключенных с развивающимися странами. Договор 1994г. к Энергетической хартии, участниками которого являются РФ и

65

другие государства СНГ, предусмотрел возможность отказа в преимуществах в отношении юридических лиц, если такие юридические лица принадлежат гражданам или поданным третьего государства или контролируются ими.

Категория личного статута чрезвычайно важна для юридического лица, так как именно он отвечает на главный вопрос – является ли данное лицо самостоятельным субъектом права. Личный закон определяет все жизненно важные стороны существования юридического лица, а именно возникновение, функционирование, продолжение существования или прекращение, а также возможные способы и формы преобразования. Личным законом регулируется объем правоспособности юридического лица, устанавливаются ее пределы. Личный закон указывает формы и порядок выступления юридического лица во внутреннем и внешнем хозяйственных оборотах. Содержание личного статута дает ответы на вопросы о том, вправе ли юридическое лицо в своей деятельности выходить за рамки отечественной юрисдикции и каковы условия, формы и требования, предъявляемые к такому выходу.

Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ.

В первую очередь необходимо отметить, что иностранными являются юридические лица, учрежденные и зарегистрированные за пределами РФ по законам соответствующего иностранного государства. Все юридические лица, учрежденные на территории РФ, независимо от государственной принадлежности их участников, являются российскими.

Правовое положение иностранных юридических лиц определяется как российским законодательством, так и международными договорами. Законодательство РФ исходит из предоставления иностранным юридическим лицам национального режима: “Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом” (ст.2 ГК РФ).

66

В ФЗ “Об иностранных инвестициях в РФ” от 9 июля 1999г., закреплено, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. В данном случае необходимо уточнить, что речь идет именно о фиксировании принципа национального режима, т.е. уравнивании в правах иностранных и отечественных субъектов права, а не о режиме наибольшего благоприятствования. Несмотря на чисто внешнюю схожесть формулировок данного закона и международных договоров о предоставлении режима наибольшего благоприятствования, не следует заблуждаться в отношении квалификации.

Иностранные юридические лица могут вести на территории РФ хозяйственную деятельность, заключать сделки, создавать с участием российских юридических и физических лиц либо юридических и физических лиц третьих государств или без таковых новые образования в соответствии с предусмотренными законодательством РФ организационно-правовыми формами, открывать представительства и филиалы, в том числе для ведения внешней торговой деятельности от имени иностранного лица, совершать связанные с такими и другими сделками расчеты, страховые, транспортные, кредитные и другие операции.

3. Государство – субъект международного частного права

В соответствии со ст. 124 ГК РФ, РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях “на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами”. Из этой статьи следует, что государство может быть субъектом гражданско-правовых отношений; государство не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты; к государству по аналогии применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в этих отношениях.

67

Государство также может выступать в качестве субъекта частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Например, государство может арендовать или купить участок замели для дипломатического представительства, зафрахтовать иностранное судно, заключать договор подряда с иностранной организацией для строительства или реконструкции своих зданий, выступать в качестве наследника, хранить деньги в иностранных банках, заключать концессионные соглашения и так далее. При этом государство, вступая в частноправовые отношения с иностранными лицами на территории иностранного государства, пользуется особым режимом, согласно которому, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства. Таким образом, основная особенность правового режима государства как участника частноправовых отношений с иностранным элементом заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции. Юрисдикция государства означает его законодательную, судебную и административную власть, объем власти и сферу действия власти.

Иммунитет – это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства. Иммунитет государства и его собственности является одним из старейших институтов как внутреннего, так и международного права. Независимость государств друг от друга выражена в принципе суверенного равенства государств.

В период, когда государства начали широко принимать участие в коммерческой деятельности, вступая в частноправовые отношения с иностранными физическими и юридическими лицами, последние оказывались лишенными судебной защиты своих прав. В результате во второй половине 20-го века институт иммунитета государства превратился в одну из наиболее спорных проблем международного (публичного) и международного частного права.

Национальное право в принципе не способно решить комплекс проблем, связанных с иммунитетом государства. Иммунитет представляет собой две взаимосвязанные стороны: с одной стороны, это право государства на неприменение к нему иностранной юрисдикции, а с другой – это отказ государства от своей юрис-

68

дикции в отношении иностранного государства. Проблема иммунитета может быть решена тогда, когда ожидания одного государства совпадут с реальностью на территории другого государства. Достижение этого возможно как минимум на двустороннем уровне, т.е. на основе международного договора. Национальные законы, предусматривающие ограничение иммунитета иностранного государства, нарушают его суверенитет и принцип суверенного равенства государств. С точки зрения международного права, национальным законом государство вправе лишь ограничить свой собственный иммунитет, но не может покушаться на иммунитет иностранного государства.

Учитывая вышесказанное, возникла необходимость урегулировать этот вопрос на международном уровне. Однако попытки принять универсальную конвенцию по данному вопросу до сих пор не увенчались успехом. Это объясняется принципиальной разницей между двумя концепциями государственного иммунитета, которых придерживаются государства – концепциями функционального иммунитета и абсолютного иммунитета.

С точки зрения абсолютного иммунитета, которой придерживается, в частности, и российское законодательство, без наличия ясно выраженного согласия самого иностранного государства невозможны ни предъявление исков к нему, ни наложение ареста на его собственность в порядке обеспечения иска либо исполнения решения, ни применение иных принудительных мер, предусмотренных процессуальным законодательством.

Концепция функционального иммунитета, напротив, ограничивает сферу действия юрисдикционных иммунитетов государства только отношениями, возникающими в ходе осуществления суверенной власти этого иностранного государства, и совершенно отрицает государственный иммунитет в тех случаях, когда государство участвует в коммерческой деятельности. Однако, как уже было сказано выше, ни одно государство не в праве ограничить иммунитет другого государства,

69

а может лишь отказаться от своего иммунитета в случае участия в коммерческой деятельности.

Первая попытка урегулировать данный вопрос была сделана принятием Брюссельской конвенции для унификации некоторых правил относительно иммунитета государственных судов от 10 апреля 1926 г. Первым договором, регулирующим проблему иммунитета в целом, явилась Европейская конвенция об иммунитете государств и дополнительный протокол к ней 1972 года. В 1977 г. вопрос об иммунитете был включен в программу работы Комиссии международного права с целью подготовки проекта международной конвенции. Проект статей “Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности” был подготовлен Комиссией и в 1991 году передан Генеральной Ассамблее ООН. Из-за разногласий по ряду статей проект не был принят. Проект исходил из концепции функционального иммунитета в его англосаксонской трактовке. В феврале 2002 года Специальный комитет ОНН по юрисдикционным иммунитетам государств и их собственности представил пересмотренный текст Проекта статей, который представляет собой попытку при сохранении приверженности концепции функционального иммунитета предложить решение, которое в практическом плане учитывало бы позиции всех государств.

Содержание иммунитета.

Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких элементов: 1) судебный иммунитет; 2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска; 3) иммунитет от принудительного исполнения судебного решения; 4) иммунитет собственности государства; 5) иммунитет от применения иностранного права.

Судебный иммунитет означает неподсудность государства суду иностранного государства. Иностранный суд не в праве принудительно осуществлять свою юрисдикцию по отношению к другому государству, то есть привлекать в качестве

70

ответчика. В то же время, если государство обращается с иском в иностранный суд, то ни один иностранный суд невправе отказать ему в юрисдикции.

Иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска предусматривает, что суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска, так как эти меры носят принудительный характер.

Иммунитет от принудительного исполнения иностранного судебного решения включает право государства на неприменение к нему принудительных мер, даже если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе.

Иммунитет собственности государства означает правовой режим неприкосновенности государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства. Если имущество находится во владении государства, которое заявило, что оно ему принадлежит на праве собственности, то никакие органы иностранного государства не имеют права проверять достоверность этого заявления.

Иммунитет от применения иностранного права часто называют иммунитетом сделок, так как он чаще всего возникает по поводу обязательств, вытекающих из сделок. Частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом с участие государства должны регулироваться правом этого государства, если стороны не договорились о применении иностранного права. Это правило сложилось в судебной практике, а также в некоторых международных договорах. Например, Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами, предусматривает, что инвестиционный спор с участием государства рассматривается на основе права, избранного сторонами; при отсутствии такого выбора применяется право государства, выступающего в качестве стороны в споре.