(По учебнику)

Предварительное одобрение сделок

В соответствии с п. 1 ст. 83 Закона об АО сделка, в совершении которой имеется

заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или

общим собранием акционеров в соответствии с процедурой, определенной этой статьей. Пленум

ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 специально отметил, что в соответствии с п. 1

ст. 83 Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена

советом директоров общества или общим собранием акционеров до ее совершения (п. 34).

Возможность последующего одобрения сделок

Из смысла ст. 83 Закона об АО следует, что совет директоров

должен одобрить сделку, т.е. выразить свое мнение в отношении уже имеющегося юридического

факта (совершенной сделки).

Заметим, что последующее одобрение совершенных сделок признается в судебной практике

даже в тех случаях, когда закон прямо не предусматривает последующего одобрения сделок <1>.

Подобное правило применяется и в отношении сделок обществ с ограниченной ответственностью,

хотя Закон об ООО прямо не предусматривает возможности последующего одобрения сделок с

заинтересованностью.

Определение рыночной цены имущества

До принятия решения об одобрении акционерным обществом сделки совет директоров

должен рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества. При этом

цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров

общества исходя из их рыночной стоимости по правилам, определенным в ст. 77 Закона об АО.

Определение цены имущества для совершения сделки с заинтересованностью имеет

определенные отличия от порядка определения цены имущества крупной сделки.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, является членом

совета директоров общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов

совета директоров общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом

акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми

директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Не исключены случаи, когда все члены

совета директоров окажутся заинтересованными в совершении одной или нескольких сделок. В

этих случаях в силу прямого указания закона цена имущества может быть определена решением

общего собрания акционеров, принятым в порядке, предусмотренном для одобрения сделок с

заинтересованностью (п. 4 ст. 83 Закона об АО).

Для определения рыночной стоимости имущества, являющегося предметом сделки,

акционерным обществом может быть привлечен независимый оценщик (п. 2 ст. 77 Закона об АО).

Привлечение оценщика является правом, а не обязанностью общества. При одобрении сделки с

заинтересованностью, совершаемой обществом с ограниченной ответственностью, обязательная

процедура определения рыночной стоимости имущества не предусмотрена.

Одобрение сделок с заинтересованностью советом директоров

Применительно к акционерным обществам сделка, в совершении которой имеется

заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или

общим собранием акционеров.

В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,

независимо от принявшего его органа, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее

стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и

иные ее существенные условия.

Порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,

различается в акционерных обществах в зависимости от количества акционеров - владельцев

голосующих акций (менее 1000 или более 1000 акционеров). В акционерном обществе с числом

акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки

принимается советом директоров большинством голосов членов совета, не заинтересованных в ее

совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного

уставом общества кворума для проведения заседаний совета, решение по данному вопросу

должно приниматься общим собранием акционерного общества (ст. 83 Закона об АО). При

этом Закон не определяет порядок голосования незаинтересованных директоров. Исходя из

общих правил проведения заседания совета директоров следует предположить, что решение об

одобрении сделки принимается большинством голосов от числа незаинтересованных в сделке

директоров.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об

одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом

директоров общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее

совершении (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

Понятие "независимый директор"

Независимым директором (п. 3 ст. 83 Закона об АО) признается член совета директоров

общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию

решения:

- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том

числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим

должности в органах управления управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры,

усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных

органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися

управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров общества.

Если все члены совета директоров признаются заинтересованными и (или) не являются

независимыми, решение об одобрении сделки принимается общим собранием акционеров

общества.

В случае если решение об одобрении сделки не может быть принято советом директоров,

вопрос об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должен быть

передан на рассмотрение общего собрания. Однако вынесение вопроса об одобрении сделки на

рассмотрение общего собрания осуществляется только по предложению совета директоров.

В обществе с ограниченной ответственностью, как правило, совет директоров отсутствует,

поэтому Закон содержит норму о том, что в случае образования в обществе совета директоров

принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность,

может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма

оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2%

стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за

последний отчетный период (п. 7 ст. 45 Закона об ООО). Во всех остальных случаях решение о

совершении обществом с ограниченной ответственностью сделки, в совершении которой имеется

заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов

от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении (п. 3 ст. 45

Закона об ООО).

Одобрение сделок с заинтересованностью собранием акционеров (участников)

Закон об АО (п. 4 ст. 83) предусматривает несколько случаев, когда решение об одобрении

сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием

акционеров:

1) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество,

стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого

имущества общества) составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по

данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением

перечисленных сделок, в отношении которых Закон об АО устанавливает специальное

регулирование;

2) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством

подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее

размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее

размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

3) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством

подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть

конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее

размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее

размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

4) если сделка не была одобрена советом директоров в связи с отсутствием необходимого

кворума или независимых директоров.

Решение об одобрении вышеуказанных сделок принимается большинством голосов всех не

заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций. Данное правило

представляет собой существенное исключение из порядка принятия решений собранием

акционеров, поскольку для принятия решения в данном случае необходимо большинство голосов

всех не заинтересованных в сделке акционеров, а не большинство голосов акционеров,

принимающих участие в собрании. В связи с этим следует иметь в виду ситуации совершения

акционерным обществом сделки с заинтересованностью, в совершении которой заинтересован

мажоритарный акционер, владеющий крупным пакетом акций. В соответствии с рассматриваемым

законодательным положением решение об одобрении такой сделки будут принимать

миноритарные акционеры, независимо от количества принадлежащих им акций. В такой ситуации

не исключены злоупотребления со стороны миноритарных акционеров, но механизм понуждения

миноритарных акционеров к одобрению сделки в Законе пока отсутствует <1>.

Особенности одобрения сделок, совершаемых в процессе

обычной хозяйственной деятельности

Общее собрание акционеров может также принять решение об одобрении сделки (сделок)

между акционерным обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в

будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности (п. 6 ст.

83 Закона об АО). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания

акционеров. Данная норма Закона о возможности одобрения сделок, совершаемых в процессе

осуществления обычной хозяйственной деятельности, собранием вносит определенные

исключения в общий порядок одобрения сделок с заинтересованностью.

Следует обратить внимание, что в Законе об ООО подобная возможность одобрения сделок

собранием участников специально не предусматривается.

Понятие обычной хозяйственной деятельности применительно к сделкам с

заинтересованностью законом не определяется. Поэтому в данном случае могут быть

использованы критерии обычной хозяйственной деятельности, применяющиеся в отношении

крупных сделок .

Также в Постановлении Пленума разрешен вопрос о возможности одобрения общим

собранием сделок с заинтересованностью, совершаемых в процессе обычной хозяйственной

деятельности, которые по Закону должны одобряться советом директоров. Решение общего

собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и

заинтересованным лицом в будущем, распространяется как на сделки, заключаемые с одобрения

общего собрания акционеров (п. 4 ст. 83 Закона об АО), так и на сделки, совершаемые на

основании решений совета директоров общества (п. п. 2, 3 ст. 83 Закона об АО), если в решении

общего собрания не предусмотрено иное (п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября

2003 г. N 19).

Содержание решения об одобрении собранием сделки, которая может быть совершена в

будущем, в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности

Законом не определено. Специальное указание на то, что в решении общего собрания акционеров

должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка

(сделки), не означает, что в данном решении требуется только указание предельной суммы

сделки. Необходимо соблюсти общую форму решения об одобрении сделки, т.е. указать лицо

(лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями),

предмет сделки и иные ее существенные условия.

Самым непростым является вопрос о процедуре голосования акционеров на общем

собрании акционеров относительно одобрения собранием сделки, которая может быть совершена

в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. Закон

прямо данную процедуру не определяет.

Согласно п. 4 ст. 83 Закона об АО решение об одобрении сделки, в совершении которой

имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов

всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в определенных

случаях. В Законе содержится исчерпывающий перечень таких случаев. Одобрение собранием

акционеров сделки, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления

обществом его обычной хозяйственной деятельности, предусмотренное п. 6 ст. 83 Закона, в

данный перечень исключительных случаев не входит, следовательно, для принятия решения

требуется большинство голосов акционеров, принимающих участие в собрании, при этом

заинтересованные в сделке акционеры не отстраняются от голосования.

Следует подчеркнуть, что, в отличие от крупных сделок, сделки с заинтересованностью,

совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, не

освобождаются от необходимости одобрения, а лишь могут быть заблаговременно одобрены

общим собранием акционеров.

Последствия несоблюдения требований к сделке,в совершении которой имеется заинтересованность

Последствия несоблюдения процедуры заключения сделок, в совершении которых имеется

заинтересованность, заключаются в следующем.

Во-первых, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с

нарушением требований, предусмотренных законодательством, может быть признана

недействительной по иску общества или акционера (участника общества).

Во-вторых, в Законе об АО прямо предусмотрена ответственность заинтересованного лица:

заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных

им обществу (п. 2 ст. 84 Закона об АО). Закон об ООО подобной возможности не предусматривает.

Привлечение к ответственности заинтересованных лиц при совершении обществом с

ограниченной ответственностью сделки с заинтересованностью с нарушением требований

возможно лишь в рамках общих правил об ответственности должностных лиц за свои виновные

действия или бездействие (ст. 44 Закона об ООО).

Правом на предъявление иска о признании сделки с заинтересованностью

недействительной обладают только само общество и акционер (участник). При этом на практике

судебные органы предоставляют возможность требовать признания указанной сделки

недействительной только обществу и лицам, являвшимся акционерами на момент ее совершения,

т.е. лица, ставшие акционерами после совершения сделки, не могут требовать признания ее

недействительной.

Иск о признании сделки недействительной можно предъявить только в течение года со дня,

когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для

признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Однако возможность судебной защиты

интересов мелких акционеров в данном случае ограничена, поскольку для признания сделки

недействительной необходимо обладание соответствующей информацией о заинтересованности

определенных лиц или аффилированных с ними лиц в совершении сделки.

В судебной практике нет единообразия в применении положений законодательства о

признании недействительными сделок с заинтересованностью. Так, в некоторых случаях судебные

органы обусловливают признание сделки недействительной нарушением оспариваемой сделкой

прав или интересов акционера (участника) и удовлетворяют иск в целях их восстановления. В

других случаях суды для признания сделки недействительной принимают во внимание только

факт несоблюдения порядка заключения сделки, в совершении которой имеется

заинтересованность. Исходя из буквального толкования закона, право акционера (участника) на

признание сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной не

связано с нарушением его прав и законных интересов.

Таким образом, для признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,

недействительной (как и для крупной сделки) достаточно формального несоблюдения порядка ее

заключения, т.е. даже незначительное нарушение порядка заключения подобной сделки может

привести к возможности признания ее недействительной.

В целях исключения возможности злоупотребления правом на иск и с учетом необходимости

обеспечения стабильности гражданского оборота представляется необходимым обусловить

возможность признания сделки с заинтересованностью недействительной представлением

акционером (участником) доказательств нарушения его прав и законных интересов. В

Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что иски акционеров о

признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть

удовлетворены в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и

законных интересов акционера (п. 38).