I. Причины и цели создания нового гк России

1. Опыт истории, в том числе российской, свидетельствует, что потребность в новой кодификации гражданского законодательства возникает в периоды крутых изменений в экономическом и политическом развитии страны. Начиная с провозглашенного еще в Союзе ССР "перехода к регулируемой рыночной экономике" (1989), Россия переживает экономическую революцию, а с декабря 1991 г. - политическую, завершающим этапом которой стало принятие Конституции Российской Федерации (1993). Именно они, в особенности первая, породили причины и предопределили главные цели новой кодификации гражданского законодательства России.

2. Последовательная и полнокровная реформа гражданского законодательства России, которая основывалась бы на определенной концепции, не могла быть начата раньше главным образом из-за неизбежно переходного характера российской экономики последних лет. В гражданском законодательстве в этот период происходили в основном спорадические изменения, одни из которых проистекали из законов-реформ (о собственности, о приватизации, о либерализации цен), а другие приняли форму отдельных "рыночных" нормативных актов. Ко второй группе актов относятся Законы о предприятиях и предпринимательской деятельности (25.12.1990), о крестьянском (фермерском) хозяйстве (22.11.1990), о банках и банковской деятельности (02.12.1990), о залоге (29.05.1992), о страховании (27.11.1992), Положение об акционерных обществах (25.12.1990) и др. Малая эффективность российского правотворчества 1990 - 1993 гг. в этой сфере помимо объективных причин в значительной мере вызвана непониманием того, что это правотворчество осуществляется в стране со сложившейся системой гражданского законодательства и гражданского права.

3. Гражданское законодательство СССР и России в прошлом имело достаточно ясную и стройную систему, основу которой составляли кодифицированные акты, прежде всего гражданские кодексы - сначала ГК РСФСР 1922 г. (ГК 1922 г.) и затем - ГК РСФСР 1964 г. (ГК 1964 г.), а в СССР - Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г. (ОГЗ 1961 г.). История кодификации гражданского законодательства в России началась в 1809 г. <1>.

--------------------------------

<1> Хотя результаты кодификационных работ воплощались в тексты законов только в советский период, самым значительным достижением этих работ было создание на рубеже XIX - XX столетий проекта российского Гражданского уложения. Наиболее завершенная часть проекта - книга V "Обязательственное право" (свыше 1100 статей), и сегодня остающаяся одним из совершенных образцов кодификации гражданского права, послужила основным источником ГК 1922 г. и использована при подготовке нового ГК.

Система кодифицированного гражданского законодательства основывается на определенных принципах и строится по определенным правилам: (1) ГК содержит все наиболее важные нормы общего характера, необходимые для регулирования всех подпадающих под его действие отношений, и исчерпывающие или достаточно подробные - для регулирования отдельных видов этих отношений; (2) ГК строится по методу "лестницы обобщений", состоящему в том, что нормы более высокой ступени (более общие) представляют собой как бы "вынесенные за скобки" правила, применимые к нормам низлежащих ступеней; (3) не вошедшие в ГК нормы гражданского законодательства образуют систему предопределяемых им отдельных законов и других нормативных актов.

В системе кодифицированного гражданского законодательства полное регулирование конкретного отношения осуществляется применением к нему норм нескольких разных уровней обобщения. "Рыночные" законы и другие нормативные акты 1991 - 1993 гг. (см. п. 2) создавались без учета того, что они независимо от намерений их создателей будут действовать в определенной системе законодательства, и прежде всего кодифицированного гражданского законодательства, изданного в другую эпоху. Привязанные только к конкретным отношениям, эти акты не в состоянии восполнить те многие общие нормы, которых в новых условиях не достает в ГК для полноценного применения этих актов, а с другой стороны, сталкиваются с многочисленными правилами Кодекса, несущими на себе печать прошлого.

4. Шаг по пути системной реформы российского гражданского законодательства был сделан путем распространения на территорию РФ действия ОГЗ 1991 г. (Постановление ВС РФ от 14 июля 1992 г.). Но неизбежные для Основ лапидарность и язык союзного закона, отраженное во многих их нормах переходное состояние нашей экономики и последующее жесткое подчинение этого акта ранее изданным законам независимой России (даже неудачным) позволяют считать этот шаг лишь временной мерой.

5. Гражданское право России складывалось на протяжении столетий и уже давно превратилось из конгломерата разнородных норм в их систему со своими принципами и закономерностями, базовыми понятиями и терминологией. По своему типу оно принадлежит к праву стран континентальной Европы, а среди них ближе всего к праву Германии и Швейцарии. Несмотря на все не свойственные гражданскому праву напластования и искажения советского периода, оно сохранило и свою типовую принадлежность, и частноправовую основу (в наибольшей мере - в ГК). Хотя последняя до конца 80-х годов менялась в основном в направлении сокращения чисто цивилистического инструментария и упрощения правовых конструкций и норм, в то время как гражданское право западных стран развивалось в противоположном направлении, это не означает, что наше гражданское законодательство можно "дотянуть" до уровня, отвечающего потребностям рынка, простым пополнением его отдельными институтами, скопированными с иностранных образцов. Правовые институты и понятия, если они взяты из другой системы гражданского права (траст, компания, агентский договор и др.), либо приживаются на нашей цивилистической почве в искаженном виде, либо не приживаются вообще.

6. Хаос - не самое сильное слово для характеристики нынешнего состояния гражданского законодательства, действующего в России. Объективная причина его запутанности и нестабильности - в уже упоминавшемся переходном характере российской экономики. Но непостоянству этого законодательства способствовали, а в том, что оно оказалось противоречивым, фрагментарным и неясным, играли главную роль некомпетентность и порой откровенное невежество законодателей.

Нагромождение одних актов на другие без изменения ранее изданных привело к тому, что действующее на территории России гражданское законодательство оказалось состоящим из сохраняющих первозданный вид актов четырех уровней (законодательство России, принятое после 12 июня 1990 г.; ОГЗ 1991 г.; ГК и иное российское законодательство, принятое до 12 июня 1990 г.; законодательство СССР). От принадлежности акта к тому или другому уровню зависит сохранение актом (или его нормой) юридической силы либо утрата ее: союзное законодательство действует, поскольку не противоречит российскому, ГК 1964 г. - в части, не противоречащей ОГЗ 1991 г., и т.д. Выяснение этого соотношения применительно к конкретным нормам часто превращается в неразрешимую задачу.

Нестабильности и запутанности гражданского законодательства способствуют уже упоминавшиеся утрата им системности и механическое привнесение в него понятий и институтов иностранного права, произвольный выбор для многих актов правовой формы (закон, указ президента, постановление правительства), от чего зависит юридическая сила акта.

Между тем общество, живущее в условиях рыночной экономики, как никакое другое нуждается в определенности и стабильности права. Природа этого экономического строя, основанного на многовариантности возможного поведения инициативно действующих субъектов оборота, требует, чтобы определяющие выбор вариантов внешние факторы, важнейшим из которых является право, были сколь можно определенны и постоянны. Нестабильность права препятствует формированию рынка и мешает его функционированию, так как с трудом и не всегда может быть компенсирована условиями сделки или страхованием.

7. Сложившееся состояние гражданского законодательства в России, разительно контрастирующее с целями проводимых в обществе реформ и условиями, в которых это общество должно жить, таково, что оно не может быть приведено в соответствие с этими целями с помощью даже большого числа отдельных изменений и новелл. Здание этого законодательства должно строиться в значительной части заново, и строительство это нельзя начать иначе как с фундамента, каковым - если не порывать с системой кодифицированного гражданского права - может стать только новый ГК.