II. Сделка и нормативный акт
Ст. 26 ГК определяет сделку как действие, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений, т.е. рассматривает сделку как юридический факт - факт, с которым закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Учение о юридических фактах, в частности о сделках, составляет часть учения о правоотношении.
В противоположность этому, нормативный факт (издание закона, указа, образование обычая и т.д.) устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. Учение о нормативных фактах, в частности о нормативных актах, составляет часть учения об объективном праве, о нормах права.
В современной юридической литературе взгляд на сделку, как на нормативный факт, представлен и как вполне развитое учение - учение так называемой венской школ (Kelsen и Merkl).
Учение A. Merkl заключается в следующем.
Правовая норма может быть не только общей, но и индивидуальной. Сущность нормы заключается в том, что она в качестве долженствования противопоставляется сущему.
Долженствование может быть выражено как в общей форме, так и в индивидуальной. Долженствование имеет место как в содержании общих норм, так и в том, что традиционное учение называет юридическими отношениями. Но в юридических отношениях обязанность является индивидуализированной. Исходя из этих положений, Merkl строит следующую картину правопорядка.
Юридические нормы располагаются по определенной иерархической лестнице. Каждая норма высшего порядка определяет, кем и как может быть установлена норма низшего порядка. Вместе с тем, каждая норма низшего порядка является более конкретной, чем нормы, расположенные выше. При переходе от высших норм к низшим происходит все большая и большая конкретизация. Конкретизация, наконец, доходит до индивидуализации. Общая норма в конечном счете порождает индивидуальную.
На каждой ступени установление нормы является
актом исполнения по отношению к вышестоящей норме,
актом создания права.
Особое положение занимают высшая и низшая ступени. Высшая ступень является только актом создания права, но не актом исполнения, так как нет вышестоящей нормы, на основании которой была бы образована высшая ступень. Низшая ступень представляет собой чистый акт исполнения.
F. Schreier, последователь Kelsen, посвятил специальную работу вопросу о толковании закона и сделок, в которой он исходит из того, что сделка представляет собой лишь одну из низших ступеней в процессе образования права.
Учение о сделке, как о нормативном факте, как об источнике права, развивается иногда с совершенно иных позиций, чем теория Kelsen и Merkl, а именно, — с позиций буржуазного социологизма - сделка может рассматриваться как источник права, не зависимый от закона, стоящий вне его. Сделка может быть включена законом в систему официальных источников и занять в ней определенное место, но она может быть и источником того права, которое создается самим обществом непосредственно, помимо государства. С точки зрения социологической сделка сама по себе является фактом, образующим нормы права, а не просто правоотношения.
Источник разногласия по вопросу о нормативной или ненормативной природе сделки заключается в следующем.
Для одних (Kelsen) содержание правовой нормы исчерпывается обязательным (должным) поведением, которое она устанавливает. Содержание сделки также устанавливает обязательное (должное) поведение для определенных лиц. Следовательно, сделка создает норму права и является нормативным актом (источником права).
Для других содержание правовой нормы не исчерпывается тем, что она к чему-то обязывает. Правовая норма не только обязывает, но и предоставляет. Она обязывает одну сторону и предоставляет другой право требовать выполнение обязанности от первой (субъективное право).
Необходимо различать установление типических правоотношений и установление конкретных правоотношений между определенными лицами. Типические правоотношения, составляющие содержание правовых норм, представляют собой некоторую абстракцию. Они формулируют то общее, что содержится в конкретных правоотношениях. Но и конкретные правоотношения являются правоотношениями лишь потому, что соответствующее типическое правоотношение установлено правовой нормой.
Нормы права формулируют общее правило. Акт, создающий норму права, является нормативным актом. Юридический факт влечет за собой возникновение, изменение или прекращение конкретного правоотношения. Юридический факт является в силу нормы права необходимым условием возникновения, изменения и прекращения правоотношения.
Анализ правовых норм должен вскрыть и систематизировать те типические правоотношения, которые этими нормами установлены и закреплены. В частности, одной из важнейших задач такого анализа является точная формулировка того, какие факты устанавливают, изменяют или прекращают правоотношения (являются юридическими фактами).