Виды соглашений

В различных правовых системах можно обнаружить и различное видовое разнообразие рассматриваемой обеспечительной конструкции или близких к ней механизмов. При этом основания их деления также различны, что нередко предопределяется не столько различными потребностями оборота в видовом делении, сколько является следствием определенных традиций в той или иной правовой системе. Например, общему праву известно два вида mortgage: legal mortgages и equitable mortgages. Указание в нашей литературе на то, что в Англии и США предусмотрен так называемый фидуциарный залог, не вполне точно, к тому же оно никак не обосновывается <148>. Кроме того, в США и других странах, где воспринят подход, закрепленный в ст. 9 ЕТК США, любая сделка, которая заключена с целью обеспечения, рассматривается в качестве обеспечительного интереса (security interest) и подлежит квалификации по соответствующим единым правилам - функциональный подход. Поэтому выделять здесь какие-то виды имущественного обеспечения означает противоречить избранной в этих странах правовой политике, имеющей фундаментальное значение и для юридической техники, и для теории права.

--------------------------------

<148> Скворцов В.В. Указ. соч. С. 147.

В то же время английскому праву известен и договор купли-продажи с правом обратного выкупа, причем последний рассматривается судебной практикой как односторонний договор <149>.

--------------------------------

<149> Brownsword R. Contract law. Themes for the twenty-first century. 2-nd ed. Oxford, 2006. P. 42 - 43.

В российской практике схожий с обеспечительной передачей договор иногда встречается в сфере оборота векселей. Как указывает Л.А. Бирюкова, фидуциарные сделки имели место в отечественной практике до введения правил о залоговом индоссаменте <150>. Между тем судебно-арбитражная практика свидетельствует, что подобного рода сделки встречались и после этого. Во-первых, и в настоящее время допускается передача векселя в залог по договору залога без оформления залогового индоссамента, с учинением именного или бланкового индоссамента <151>. Во-вторых, в арбитражной практике имеются случаи передачи должником собственных векселей с обеспечительной целью по договору, который предусматривает право кредитора распорядиться указанными векселями в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемного обязательства <152>. Отличие подобных сделок от обеспечительной передачи собственности заключается в том, что в силу принципов вексельного права при передаче собственности на вексель передается и владение самим векселем, тогда как конструкция обеспечительной передачи собственности в значительной степени требуется для того, чтобы передать только лишь право собственности (титул), оставив владение и пользование самой вещью за должником. Допустимость последнего для вещей, в особенности для движимых вещей, по российскому закону едва ли может вызывать сомнения <153>, но не в отношении векселей. Поэтому обеспечительные сделки с векселями сопровождаются передачей векселей кредитору.

--------------------------------

<150> Бирюкова Л.А. Указ. соч. С. 195 - 196.

<151> Пункт 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.12.2000 N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" (Вестник ВАС РФ. 2001. N 2); также п. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами, утв. информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21.01.2002 N 67 (Вестник ВАС РФ. 2002. N 3. С. 52 - 53).

<152> См. п. 7 указанного выше Обзора.

<153> Применительно к договору купли-продажи К.И. Скловский верно отмечает: "...стороны могут договориться, что имущество остается во владении продавца, но его собственником является покупатель" (Скловский К.И. Указ. соч. С. 146).

В российской практике и юридической литературе также представлены различные виды договорных конструкций, объединенные одной по существу целью - использовать передачу права собственности кредитору для целей обеспечения. Их можно свести к следующим видам: купля-продажа с правом обратного выкупа (РЕПО), аренда с правом выкупа, условная передача права, обеспечительная передача права собственности sui generis. Описанные в литературе и использующиеся на практике конструкции подлежат более подробному разбору.