2.1. Передача права собственности

Передача права собственности используется в тех случаях, когда должнику необходимо получить свободные денежные средства. Их предоставление не предполагает целевого характера расходования. Примерами сделок, в которых используется передача права собственности, являются сделки репо и обеспечительная передача права требования.

Сделки, связанные с переходом правового титула от заемщика к заимодавцу, традиционно использовались для обеспечения исполнения заемщиком его обязательств по погашению суммы займа. Однако по мере формирования моделей обеспечительных прав (особенно в отношении земли) использование правового титула в качестве обеспечения постепенно стало сходить на нет. Иначе обстояло дело с движимыми вещами. Поскольку во многих правопорядках непосессорные обеспечительные права не признавались, заемщики и заимодавцы вынуждены были искать в законодательстве другие методы, позволяющие преодолеть отсутствие такого признания. И передача обеспеченному кредитору правового титула на имущество (условно до погашения суммы займа или с условием обратной передачи заемщику при повторной продаже с удержанием титула заимодавцем до погашения займа) была наиболее распространенным из этих методов.

На сегодняшний день существуют два обстоятельства, в силу которых передача правового титула как средство обеспечения сохраняет привлекательность для кредиторов: во-первых, выполнение формальных и материально-правовых требований, касающихся передачи правового титула на имущество другому лицу, зачастую сопряжено с меньшими трудностями и, следовательно, с меньшими затратами, нежели выполнение сложных требований, касающихся залога; во-вторых, в случае принудительной реализации залога кредитор оказывается в лучшем положении в качестве собственника, чем в качестве залогодержателя. В особенности это касается случаев банкротства залогодателя, когда имущество собственника, хотя оно и находится во владении лица, представляющего обеспечение, исключается из конкурсной массы должника. Напротив, имущество, обремененное залогом, включается в состав его конкурсной массы.

В одних случаях обеспечительная передача правового титула предусмотрена законом (обычно в рамках положений о договоре купли-продажи), а в других установлена деловой практикой, признаваемой судами. Сегодня в мире применяют различные подходы к механизмам обеспечения на основе передачи правового титула:

- на создание таких конструкций распространяются менее жесткие правила, чем на залог, и они по своим последствиям формально равнозначны полной передаче права собственности; либо

- создание таких конструкций регулируется более сложными правилами, касающимися залога, и их последствия аналогичны действию залога; либо

- практически любая передача правового титула рассматривается как нарушение залогового режима и потому считается не имеющей юридической силы.

В правопорядках, где действует единый режим, регулирующий непосессорные обеспечительные права, передача правового титула для целей обеспечения допускается, однако рассматривается всего лишь как один из способов обеспечения. К их созданию, действию в отношении третьих лиц, приоритетности и реализации прав, вытекающих из обеспечительной передачи правового титула, применяются те же правила, что и к залогу (США, Канада, Новая Зеландия, Индия) <1>.

--------------------------------

<1> UNCITRAL Legislative Guide on Secured Transactions (2007). P. 59.