3.3. Удержание

Удержание в отличие от других способов обеспечения обязательств не требует какого-либо согласования его условий с должником либо иным лицом. Более того, возможность использования данного способа обеспечения исполнения обязательства, не зависит от указания на нее в договоре. При этом нормы об удержании носят диспозитивный характер, то есть стороны при желании могут исключить применение данного способа обеспечения, о чем должно быть прямо сказано в договоре (п.3 ст.359 ГК РФ). Существо удержания заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (ст.359 ГК РФ).

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

3.4. Поручительство

Поручительство и банковская гарантия характеризуются существенной особенностью, отличающей их от всех иных способов обеспечения обязательств: в отношения по обеспечению обязательств наряду с должником и кредитором основного обязательства вступает третье лицо, которое и обеспечивает обязательство. Любое соглашение об обеспечении обязательств может быть также нарушено должником, как и основное обязательство, участие же третьего лица является для должника дополнительной гарантией. Такое лицо, как правило, обладает стабильной платежеспособностью и имеет соответствующую репутацию, более того, у должника есть возможность решить, принимать ли такое лицо в роли поручителя или гаранта.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст.361 ГК РФ). Как видно, договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и третьим лицом (поручителем) в обеспечение исполнения обязательств должника. Особенность поручительства состоит в том, что договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Благодаря данному положению институт поручительства активно используется в кредитных и заемных обязательствах.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность.

Смысл поручительства состоит в том, что ответственным перед кредитором за неисполнение (ненадлежащее исполнение) должником обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником и поручитель. Причем, ответственность они несут солидарно, то есть кредитор имеет право предъявлять требование об ответственности как к поручителю и должнику совместно, так и к любому из них в отдельности, притом как полностью, так и в части (ст.ст.323, 363 ГК РФ). Однако норма о солидарной ответственности может быть изменена сторонами и в договоре поручительства может быть установлена субсидиарная ответственность поручителя. При субсидиарной ответственности поручителя кредитор до предъявления требований к поручителю обязан предъявить требование к должнику, и только при его неудовлетворении последним, кредитор вправе предъявить требование к поручителю.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов и др., если иное не предусмотрено договором поручительства.

В случае предъявления к поручителю требований кредитора поручитель вправе выдвигать против них возражения, которые мог бы представить должник. По исполнению поручителем обязательств должника, к поручителю переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Для реализации прав поручителя как кредитора первоначальный кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего. Поручительство также прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем, а также по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.