5. Стороны в договоре простого товарищества

Пункт 1 ст. 1041 ГК предусматривает возможность заключения договора простого товарищества с участием двух или нескольких лиц. Верхнего предела нет, есть только нижний: не менее 2.

Общее ограничения для участия различных субъектов права в данном договоре: лицензия. Определенное значение имеет среди прочего и то, что, если бы обязательность лицензирования не распространялась на создание такого товарищества, последнее могло бы принять форму скрытого предпринимательства для тех, кому возможности осуществлять соответствующую деятельность в свободном режиме законодательство не предоставляет.

П.2 ст. 1041 является специальной нормой, ограничивающая круг участников договора простого товарищества, который создается для осуществления предпринимательской деятельности. Эта норма допускает участие только ИП и/или коммерческих организаций. То есть необходимым условие участие граждан в этом договоре является соответствующая регистрация в качестве ИП.

Определенные сложности в возможности заключить договор простого товарищества, связаны с установлением дифференцированного режима для коммерческих и некоммерческих организаций – коммерческие преследуют цель получение прибыли, некоммерческие – не имеют такой цели и не распределяют полученную прибыль между своими участниками, но могут осуществлять определенную коммерческую деятельность для достижения своей цели. Таким образом 2 различных признака:

1. обязательное направление использования прибыли - обеспечению достижения общих целей, которые поставлены перед организацией

2. характер самой деятельности, служащей источником получения прибыли

Ст. 24 Закона об НКО: установлены виды предпринимательской деятельности, которой по общему правилу могут заниматься НКО – прямо названы: участие в хозяйственных обществах и товариществе на вере в качестве вкладчика. Обзор практики ВАС (информписьмо №56): Учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.

В литературе (Грешников) была высказана точка зрения, в силу которой некоммерческие организации имеют право учреждать коммерческие организации, благодаря чему предпринимательская деятельность, необходимая для решения уставных задач, может осуществляться на самом деле и некоммерческой организацией. К примеру, если религиозные объединения (церкви, монастыри, мечети) не могут совершать некоторые сделки по этическим или каноническим нормам, то коммерческая структура в форме хозяйственного товарищества (общества), учрежденная религиозным объединением, вполне способна выполнить любые задачи без оглядки на каноническое право.

Елисеев выделил еще одну особенность: одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно. Почему так? – Простое товарищество не является самостоятельным субъектом права, и поэтому нет необходимости особо заботиться об упрочении его финансового положения.

Наряду с общими могут существовать и специальные ограничения: например, в страховом пуле, в свою очередь, допускается участие только образований, которые отвечают предъявляемым Законом «об организации страхового дела в РФ» требованиям к страховщикам.