Частные, автономные, бюджетные учреждения – получают доходы и имущество, приобретённое на них, в

самостоятельное распоряжение.

Бюджетные учреждения => доходы в бюджет.

Что такое самостоятельное распоряжение – разные точки зрения:

•самостоятельное распоряжение = ХВ (т.к. самое неограниченное ОВП) Суханов, Садиков;

•сторонами в договоре коммерческой концессии

•управляющим в договоре доверительного управления – но может быть исключение;

•не могут быть управляющей организацией, исполняющей полномочия ЕИО в ООО или ОАО

•не могут быть участниками договора простого товарищества и т.д.

29.Понятия, виды объединений в сфере предпринимательской деятельности; правовые средства участия объединений в предпринимательской деятельности.

Предпринимательское объединение – не обладающая статусом ЮЛ совокупность экономически взаимозависимых субъектов, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей, созданная как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие

экономического контроля одних участников над другими.

I по организационно-правовой форме:

•холдинг;

•объединение на основе договора простого товарищества.

II по экономическому содержанию:

•концерны – экономическое единство (производство, сервис, транспортировка) + единство управления;

•конгломераты – нет экономического единства => разнопрофильные организации, но есть управленческое и финансовое единство;

•консорциумы – временное объединения для крупных проектов;

• картели – самостоятельные участники на основе договора определили единство сбытовой политики и ценообразование (горизонтальные картельные соглашения – в антимонопольном законодательстве);

•синдикаты – единый сбыт + ценообразование + единая закупка сырья;

•пулы – договор о совместной деятельности => по итогам «пульного» периода распределяется прибыль (есть страховые пулы на основе простого товарищества).

III по способу организации:

•вертикальные объединения (холдинг, т.к. неравноправны);

•горизонтальные объединения (простые товарищества)

Правосубъектность предпринимательских объединений:

ГП: не правосубъектны, т.к. только ЮЛ являются правосубъектными.

ПП: правосубъектны или частично правосубъектны (например, с точки зрения антимонопольного

законодательства группа экономически зависимых лиц ФЗ «О защите конкуренции»).

Договор простого товарищества (ДПТ), заключенный для осуществления ПД, участниками которого являются КЮЛ и (или) ИП = корпоративное объединение.

60

Это правовая основа организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Участники договора простого товарищества: коммерческие ЮЛ, ИП

Простое товарищество представляет собой корпоративное объединение, не имеющее статуса ЮЛ, но представляющее собой организационное единство , основанное на созданной участниками имущественной базе.

Надо отличать от договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними , где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны , и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.

Существенные признаками договора простого товарищества:

•наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели.

•организационный характер.

Главной целью является создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидировано.

Существенные условия договора простого товарищества:

•О соединении вкладов участников;

•О совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса ЮЛ

•Цель (общая).

Отношения с участием простого товарищества условно можно подразделить на две группы : внутренние взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами.

Договор простого товарищества регулирует именно внутренние отношения.

Права и обязанности участников простого товарищества

1.Право на участие в управлении общими делами

2.Право товарища на информацию

Правовой статус имущества простого товарищества

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Это становится общей долевой собственностью. Пользование по общему согласию.

Внес собственность – она стала общей долевой собственностью, если иное не установлено ФЗ или договором простого товарищества.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов , связанных с выполнением этих обязанностей – по договору простого товарищества . Если не определили - каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доле оплачивать расходы.

Распределение прибыли простого товарищества

Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело , если иное не предусмотрено договором простого товарищества /иным соглашением товарищей.

Ответственность товарищей:

Если договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью:

61

•каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

•по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с предпринимательской деятельностью: товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Договор простого товарищества прекращается:

•товарищ недееспособен /ограниченно дееспособен /умер/ безвестно отсутствует/ ЮЛ-товарищ реорганизовано

•товарищ – банкрот

•отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества

•расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами (по уважительной причине, возмещает ущерб своим товарищам)

•выдел доли товарища по требованию его кредитора

Все эти условия прекращают договор простого товарищества, если договором простого товарищества или

последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными

товарищами;

•истечение срока договора простого товарищества

Негласное товарищество – не раскрывается для 3х лиц. Тогда в отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Инвестиционное товарищество является разновидностью договора простого товарищества, ориентированного на коллективное инвестирование в инновации.

30.Особенности в холдинге

Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости , участники которой, сохраняя

формальную юридическую самостоятельность , в своей ПД подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации).

Есть головная компания – созданная для владения контрольными пакетами акций дочерних компаний и управления ими.

Основные черты холдинга:

•холдинг или группа компаний — предпринимательское объединение, не является ЮЛ, состоит из формально самостоятельных ЮЛ;

•по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономическом контроле, осуществляемом холдинговой компанией (головной организацией) по отношению к другим участникам;

•это предпринимательское объединение, обладающее признаками организационного единства, как правило, выступающее на рынке консолидировано (ну как один объект);

•холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;

•создание и прекращение холдинга не требует государственной регистрации

•стабильность, длительные отношения, цель – бизнес в интеграции

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда суд признает, что одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Плюсы холдингов:

•гибкость и мобильность

62

•синергетический эффект (победа сразу во всем и все такое)

•ограничение рисков (удобнее ответственности за филиал)

•экономия затрат – дорогие управленцы на верхушке холдинга, крупнооптовые закупки и т.п.

•налоговое планирование

•и все равно риски можно распределить

•холдинг не надо регистрировать

Структура: основное общество/товарищество + подконтрольные (дочерние хозяйственные общества).

Способы создания холдингов в РФ:

• В результате приватизации государственного/муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставный капитал ХО

•Путем приобретения и концентрации контрольных пакетов акций (долей) в уставный капитал ХО

•Создание холдинга по договору

• Образование холдинга на базе имущественного комплекса единой КЮЛ путем её реорганизации (выделение) или учреждения дочек

- может быть специальный договор, целью которого является создание холдинга - могут быть договоры, по которым холдинг создаётся фактически , например, франчайзинг, доверительное управление, договор совместной деятельности и т.д.

•организационный тип=> «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например,

-право одного лица назначать/формировать исполнительный орган, формировать более 50% СД;

-дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале

-наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек и т.д.

Виды холдингов:

Взависимости от содержания деятельности основного общества

•чистые (основное общество холдинга - только держатель акций (долей участия) дочек, чистый управленец)

•смешанные (занимается самостоятельной коммерческой деятельностью).

Взависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала головной организации

•государственные

•частные

По формам производственно-хозяйственной интеграции:

•горизонтальные (участники в одной сфере деятельности)

•вертикальные (разнопрофильная деятельность в единой цепочке производства – металл – детали – тачки – сервисные центры)

•диверсифицированные (участники из различных сфер производства, технологически не связаны, это многопрофильность производства: там косметика, тут роботы)

Сточки зрения наличия «системы участия» или структурной сложности

•основной холдинг

•промежуточный холдинг или субхолдинг (мама-дочка-внучка).

63

Сточки зрения масштабов или места осуществления деятельности

•национальные

•транснациональные

Спозиции отраслевой принадлежности

•отраслевые (например, банковский холдинг)

•межотраслевые

Два подвида

•стратегический управляющий холдинг , когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность,

•оперативный управляющий холдинг , когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ

Правовые последствия холдинговых отношений:

В корпоративном законодательстве:

А) Дочерность =>

причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (разновидность косвенного иска т.к. акционеры дочернего общества выступают от своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

Б) аффилированность => одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации.

Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

Аффилированными лицами ЮЛ являются:

•управленец: член его СД (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член КИО, а лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ЮЛ;

64

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

•лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам.

В налоговом законодательстве:

«Взаимозависимые лица » - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности.

Доля больше 20%. Для внучек поли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

В антимонопольном законодательстве:

Термин «группа лиц » по сути является синонимом термина «холдинг». В ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются критерии, по которым совокупность ФЛ и ЮЛ признаётся группой лиц.

Некоторые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

•меры антимонопольного регулирования ко всей группе (т.е. если будет предписание об устранении, то для всех)

•запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу

•доля на рынке считается как совокупность долей участников группы

•контроль не предварительный, а последующий.

31.Представительства и филиалы как субъекты предпринимательской деятельности.

Позиция авторов учебника – признание за структурными подразделениями ЮЛ статуса субъекта ПД.

В ГК есть 2 примера (филиалы и представительства), но нет понятия «обособленное подразделение».

НК РФ: Обособленное подразделение - территориально обособленное подразделение , по месту которого оборудованы стационарные рабочие места (т.е. на срок более 1 месяца) => «филиал de facto» => не зависит от участия в учредительных документах, не зависит от наличия положения, от отдельного руководителя и т.д.

Нет закрытого перечня обособленных подразделений + нет императивной нормы, что только филиалы и представительства => можно создавать и другие: например, отделения ЦБ, отделения РЖД.

Признаки:

•не самостоятельное ЮЛ, а обособленные подразделения;

•вне места расположения ЮЛ (т.к. место нахождения ЮЛ = место государственной регистрации => «вне места расположения» => место регистрации в ином налоговом органе => выработала практика);

•внутренняя организационная обособленность:

-положения о филиале или представительстве – часть учредительного документа ЮЛ (для создания нужно внести изменение в учредительные документы);

-могут открывать в банке текущие и расчетные счета.

•внутренняя имущественная обособленность (не обязательно, на практике): имущество на отдельном балансе, но является частью имущества ЮЛ (т.е. часть бюджета ЮЛ);

•работники + стационарные рабочие места.

65

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала в АО, является совет директоров, в ООО – общее собрание участников. Государственная регистрация не требуется , но требуются изменения в Устав головной организации, которые регистрируются в ФНС.

Для целей налогообложения не важно, внесены ли соответствующие изменения в уставные документы, есть

филиал – плати налог по месту его нахождения . Однако при неисполнении филиалом обязанности по

уплате налогов, ответственность будет нести само ЮЛ.

Взаимоотношения между филиалом и создавшим его ЮЛ строятся на основе:

•Решения о создании филиала;

•Учредительных документов ЮЛ;

•Положения о филиале;

•Доверенности, выданной руководителю филиала.

ЮЛ вправе обособить имущество филиала (однако обособление это условное, имущество все равно будет числиться за ЮЛ ). Имущество филиала может быть выделено на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации . Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности.

Филиал может по месту своего нахождения иметь расчетный или текущий счет , при этом наличие или отсутствие счета не влияет на его правовой статус.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего его лица в пределах,

установленных этим ЮЛ . Компетенцию директора филиала составляют делегированные ему ЮЛ полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

Процессуальный статус: иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его филиала, представительства,

расположенных вне места нахождения ЮЛ, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения ЮЛ или его филиала, представительства. При этом стороной будет ЮЛ, филиал не является процессуальной стороной.

32. Особенности правового статуса основных и дочерних хозяйственных обществ.

Хозяйственное товарищество или общество может иметь дочерние общества, созданные по российскому законодательству, как на территории России, так и за ее пределами.

Дочернее хозяйственное общество - коммерческая организация, создаваемая в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью . Особенности правового

контролирующей компании по долгам дочерней компании.

Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим - не только хозяйственное общество, но и хозяйственное товарищество.

66

У дочернего общества может быть более одной контролирующей компании , например, одна - в силу преобладающего участия в его уставном капитале, другая - в силу заключенного с ним договора.

Хозяйственное общество признается дочерним при наличии одного из следующих обстоятельств:

•преобладающее по сравнению с другими участниками участие в его уставном капитале другого хозяйственного общества или товарищества (контролирующей компании).

•наличие договора между обществом и другим хозяйственным обществом или товариществом об управлении делами первого.

•наличие иной возможности хозяйственного общества или товарищества определять решения, принимаемые обществом, включая фактическую возможность.

Контролирующая компания отвечает по сделкам, совершенным дочерним хозяйственным обществом в двух случаях:

•при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть доказано дочерним хозяйственным обществом либо его кредиторами) или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества, контролирующая компания отвечает перед кредиторами дочернего хозяйственного общества солидарно с ним. При этом контролирующая компания считается имеющей право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества

•в случае банкротства дочернего хозяйственного общества по вине контролирующей компании

(должно быть доказано, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компании) последняя отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостаточности имущества дочернего общества для погашения его долгов.

Если дочернему обществу причиняются убытки по вине контролирующей компании , но дочернее хозяйственное общество, находящееся под влиянием контролирующего общества, не требует их возмещения, то участники (акционеры) дочернего хозяйственного общества вправе, защищая свои интересы, потребовать

от контролирующей компании возмещения причиненных ею убытков.

Если дочернее общество контролируется несколькими компаниями, то к ответственности должна

привлекаться та из них, на основании указаний которой были заключены соответствующие сделки.

Дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам контролирующей компании.

3 3 . О с о б е н н о с т и п р а в о в о г о р е г у л и р о в а н и я м а л о г о и с р е д н е г о предпринимательства

ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» 2007 года

Малое и среднее предприятие не является самостоятельной организационно-правовой формой

предпринимательской деятельности.

Малое и среднее предпринимательство – социально-экономическое явление, обозначающее группу субъектов хозяйствования, выделенную по определённым критериям, установленных в законодательстве,

и нуждающихся в поддержке государства.

Категории субъектов:

•ИП с определёнными критериями;

•КФХ;

•КЮЛ с определёнными критериями (кроме ГУП и МУП).

•потребительские кооперативы (НКЮЛ).

Критерии:

1) структура уставного капитала

67

•суммарная доля РФ, субъектов, муниципальных образований, партий, общественных и религиозных организаций благотворительных и иных фондов не превышает 25%;

•доля иных ЮЛ, не относящихся к среднему и малому бизнесу – не более 25 %;

2)средняя численность работников

Учитываются филиалы + представительства + основное предприятие

Считают работников, с которыми заключены трудовые договоры + гражданско-правовые договоры = абсолютно все работники

-до 15 => микропредприятие;

-от 15 до 100 => малое;

-от 101 до 250 => среднее.

3) размер выручки без НДС или балансовая стоимость активов за предыдущий год (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предыдущий год не больше показателей, установленных Постановлением Правительства РФ.

-микропредприятия - 60 млн. рублей;

-малые предприятия - 400 млн. рублей;

-средние предприятия – 1 млрд. рублей.

Поддержка малого и среднего бизнеса

Цели государства:

•развитие субъектов малого и среднего предпринимательства для конкурентной среды;

•обеспечение благоприятных условий для развития малого и среднего предпринимательства;

•обеспечение конкурентоспособности субъектов малого и среднего предпринимательства;

•оказание содействия субъектам малого и среднего предпринимательства в продвижении производимых ими товаров (работ, услуг), результатов интеллектуальной деятельности;

•увеличение количества субъектов малого и среднего предпринимательства;

•обеспечение занятости населения и развитие самозанятости;

Реализация:

•специальные налоговые режимы (упрощенная система налогообложения, единый налог на вмененный доход), упрощённый учёт и декларации;

•упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности;

•упрощенный порядок составления статистической отчетности;

•льготный порядок расчетов за приватизированное имущество;

• особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в госзаказах;

•меры по обеспечению прав и законных интересов малого и среднего предпринимательства при осуществлении государственного контроля (надзора) => для малых и средних предприятий сокращены сроки проверок;

•меры по обеспечению финансовой поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;

•меры по развитию инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;

•иные меры.

Формы поддержки:

•финансовая (субсидии, инвестиции, государственные и муниципальные гарантии по обязательствам)

•имущественная (передача во владение и пользование публичного имущества: помещения, средства труда, оборудование и т.д., которое должно использоваться по целевому назначению)

•информационная (создания федеральных, региональных и муниципальных информационных систем, и информационно-телекоммуникационных сетей => предоставляют информацию о рынке, количестве

68

субъектов малого и среднего предпринимательства и т.д., должна быть опубликована в Интернете на сайте органов)

•консультационная (создание организаций, которые оказывают консультационные услуги + возмещение затрат на консультации)

•инфраструктурная (создание КЮЛ и НКЮЛ по обеспечению условий для создания субъектов малого и среднего предпринимательства, и оказания им поддержки: центры и агентства по развитию предпринимательства, фонды поддержки, технопарки, научные парки, бизнес-инкубаторы, палаты и

содействие регистрации патентов, изобретений, полезных моделей, привлечение как субподрядчиков к более крупным проектам);

•в области ремесленной деятельности (финансовая, имущественная помощь и т.д.)

•поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих внешнеторговую деятельности (содействие в продвижении на муниципальный рынок);

Создание при органах муниципальных координационных и совещательных советов.

Особые налоговые режимы:

•УСН: 2 вида => 6% с доходов; 15 % с доходов минус расходы . Субъекты (не более 25% доля другой организации в уставном капитале; численность работников не более 100 человек, остаточная стоимость средств и нематериальных активов не более 100 миллионов рублей, таким образом, использовать этот режим могут представители малого бизнеса)

•ЕНВД: 2 критерия субъектов: определенный вид деятельности (бытовые, автотранспортные услуги, мойки, торговля и т.д.) + не больше 100 человек и доля других ЮЛ не более 25%. Налогооблагаемая база: физический показатель (работники, территория, торговый автомат и т.д.) умножить на базовую доходность в месяц => с данного вменённого дохода уплачивается 15 %.

•ЕСХН (единый сельскохозяйственный налог): ЮЛ не надо платить налог на прибыль, налог на

имущество организаций, НДС, а ИП не надо платить НДФЛ (в отношении доходов, от предпринимательской деятельности), налог на имущество ФЛ (в отношении имущества в целях предпринимательской деятельности), НДС. Налоговая база: доходы минус расходы => 6 % с

прибыли.

Гарантии защиты прав субъектов малого и среднего предпринимательства.

Указ Президента РФ 2008 года "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" => рекомендации по сокращению плановых проверок

до 1 раза в 3 года, кроме налогового контроля.

ФЗ от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" ( на распространяется на многие виды контроля: таможенный, налоговый, валютный и т.д. см. ст. ч.3.1 ст. 1 ФЗ).

Проверки только на основании приказа (распоряжения) органа исполнительной власти и только

уполномоченным в данном приказе ДЛ.

Срок проверки: не может превышать 20 рабочих дней (в исключительных случаях можно продлить ещё на 20 дней).

В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановой выездной проверки не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год.

69

Плановые проверки: не чаще 1 раза в 3 года (кроме сфер здравоохранения, образования и социальной сферы).

Внеплановые проверки (если из любых источников стало известно о фактах, кроме анонимов):

• возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

•причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

•нарушения прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).

Для малого и среднего бизнеса внеплановые проверки - только после согласования с прокуратурой.

34. Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства)

Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном

объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Подходы к пониманию сути несостоятельности:

•состояние имущества должника (Г.Ф. Шершеневич);

•состояние самого субъекта (Красавчиков, Иоффе, Новицкий выделяют юридический факт – состояние).

Первая концепция – объектная, вторая – субъектная. В соответствии с субъектной концепции нельзя признать несостоятельными умерших/объявленных умершими, нельзя признать неправосубъектные

образования, в соответствии с объектной – можно.

•несостоятельность как стечение кредиторов (Г.Ф. Шершеневич: конкурсный процесс невозможен при наличии одного кредитора; но ст. 12 ФЗ – и при одном кредиторе);

•несостоятельность как процедура (процесс);

•несостоятельность как форма юридической ответственности;

•несостоятельность как сложный юридический состав (совершения ряда процессуальных действий:

решение суда о признании долга, решение должно вступить в законную силу, заявление о признании должника банкротом (не иск), определение суда о признании заявленных требований обоснованными и о включении в реестр требований кредиторов, затем уже суд выносит определение о введении наблюдения).

Признаки банкротства:

Размер задолженности:

300.000 рублей для ЮЛ, 500.000 рублей для граждан. Но 500.000 – если инициирует банкротство кредитор, если инициирует сам должник, то может быть хоть 1 рубль.

Критерии несостоятельности банкротства: неплатежеспособность и неоплатность.

Неплатежеспособность: факт прекращения платежей

Неоплатность: прекращение платежей, когда размер обязательства превышает размер имущества.

В настоящее время и в отношении юридических лиц, и в отношении граждан у нас, по общему правилу применяется критерий неплатежеспособности.

Это означает, что нужно доказать обратное, если это не так. Речь идет о перераспределении бремени доказывания. Если критерий неплатежеспособности, то бремя доказывания лежит на заявителе, а если

презумпция неплатежеспособности, то все наоборот.

70

Одним из критериев презумпции неплатежеспособности является превышение размера обязательства над стоимостью имущества (а это содержание критерия неоплатности).

Срок неисполнения обязательств – 3 месяца

Наличие денежного долгового характера обязательства; при наличии неденежных обязательств

необходимо либо заявлять неденежные обязательства в общеисковом порядке, либо остаться в банкротном

процессе, но провести трансформацию неденежного обязательства в денежное.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом;

«Денежные обязательства» - договорные и внедоговорные обязательства:

•размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги,

•суммы займа с учетом %, подлежащих уплате должником,

•размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения,

•размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов и т.д.

Не включаются:

I. неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции.

II.«внутренние обязательства»:

•обязательства перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью,

•обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по ТД,

•обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности,

•обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия.

III. «текущие платежи» - денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

3 5 . П р а вово й с т атус а р б и т р а ж н о го у п р а вл я ю щ е го в п р о ц ед у р а х несостоятельности (банкротства).

Арбитражный управляющий - гражданин РФ, являющийся членом СРО арбитражных управляющих (в

зависимости от процедур – временный, внешний, административный, конкурсный).

Арбитражный управляющий – субъект профессиональной деятельности, его деятельность не является предпринимательской. Основная функция - антикризисное управление предприятием под контролем арбитражного суда.

Требования для членства в СРО арбитражных управляющих:

• наличие стажа работы на руководящих должностях не менее чем 1 год и стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее чем 6 месяцев или стажировки

в качестве помощника арбитражного управляющего в деле о банкротстве не менее 2 два года;

•сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих;

•отсутствие наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения либо в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью за совершение преступления;

•отсутствие судимости за совершение умышленного преступления;

•отсутствие в течение 3 лет до дня представления в СРО заявления о вступлении в члены этой СРО факта исключения из числа членов этой или иной СРО арбитражных управляющих в связи с нарушением законодательства;

•договор обязательного страхования ответственности на 3 млн руб.

Не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие:

•которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

71

•которые полностью не возместили убытки , причиненные должнику, кредиторам или иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведенных процедурах, применяемых в деле о банкротстве, и факт причинения которых установлен вступившим в законную силу решением суда;

•в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве;

• которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять профессиональную деятельность, регулируемую в соответствии с федеральными законами;

•которые не имеют заключенных договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве;

Требования, которые могут быть предъявлены заявителем по делу о банкротстве (закрытый перечень):

• наличие высшего юридического или экономического образования либо образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;

•наличие определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики;

Арбитражный управляющий в деле о банкротстве имеет право:

•созывать собрание кредиторов;

•созывать комитет кредиторов;

•обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами

•получать вознаграждение.

•привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника,

•запрашивать необходимые сведения о должнике, о лицах , входящих в состав органов управления

должника, о контролирующих лицах, о принадлежащем им имуществе ( в том числ имущественных правах), о контрагентах и об обязательствах должника у физических лиц,

юридических лиц, государственных органов;

•подать в арбитражный суд заявление об освобождении от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан:

•принимать меры по защите имущества должника;

• анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности;

•вести реестр требований кредиторов;

•разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве . Обязанность доказывать неразумность и необоснованность осуществления таких расходов возлагается на лицо, обратившееся с соответствующим заявлением в арбитражный суд;

•выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства и сообщать о них лицам,

участвующим в деле о банкротстве , в саморегулируемую организацию, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях;

•иные функции.

Ответственность арбитражного управляющего:

72

36. Порядок и правовые последствия введения наблюдения.

Прежде всего, необходимо понять, кто может обращаться в суд с заявлением о возбуждении производства

по делу о банкротстве и введении наблюдения:

•должник,

•конкурсный кредитор,

•уполномоченные органы.

Для обращения необходимо:

•наличие признаков банкротства, указанных выше;

•вступившее в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств.

•введение наблюдения (одновременно утверждается временный управляющий)

•признание заявления необоснованным и оставлении заявления без рассмотрения

•признание заявления необоснованным и прекращение производства по делу.

Наблюдение - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов;

Наблюдение не применяется к должнику, в отношении которого принято решение о ликвидации и к отсутствующему должнику - в этих случаях применяются упрощенная процедура банкротства, в отношении должника сразу вводится конкурсное производство.

Цели введения наблюдения:

• Определение финансового состояния должника (установление размера требований кредиторов,

того, действительно ли должник не в состояние исполнить денежные обязательства и уплатить

обязательные платежи; оценка целесообразности восстановительных или ликвидационных процедур).

•Обеспечение сохранности имущества должника.

Срок проведения – 7 месяцев.

Арбитражный управляющий в наблюдении – временный управляющий . Временный управляющий действует параллельно с руководством должника, но имеет право обратиться в арбитражный суд с

ходатайством об отстранении руководителя должника от должности.

Права:

•заявлять возражения относительно требований кредиторов;

•обращаться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника;

•обращаться в арбитражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности;

73

•получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника.

Обязанности:

1)принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника;

2)проводить анализ финансового состояния должника;

3)выявлять кредиторов должника;

4)вести реестр требований кредиторов;

5)уведомлять кредиторов о введении наблюдения;

6)созывать и проводить первое собрание кредиторов.

Последствия введения процедуры:

•требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за

•по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с

должника денежных средств;

•приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям ,

не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли

(пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

•не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли

между учредителями (участниками) должника.

Ограничение прав должника или собственника имущества:

1.Требуется согласие временного управляющего на совершение сделок:

•связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5 % балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

•связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга , а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

2.Органы управления должника НЕ вправе принимать решения:

•о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

•о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

•о создании филиалов и представительств;

•о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

•о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

3.Собственник имущества должника - унитарного предприятия НЕ вправе:

•принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

•давать согласие на создание должником юридических лиц или участие должника в иных юридических лицах;

•давать согласие на создание филиалов и открытие представительств должника;

•принимать решения о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

Результаты проведения процедуры:

•Определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления.

•Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

74

•Определение об утверждении мирового соглашения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

37.Реабилитационные процедуры в деле о несостоятельности (банкротстве)

предоставления обеспечения исполнения обязательств должника . Размер такого обеспечения должен превышать размер обязательств должника как минимум на 20%.

План финансового оздоровления разрабатывается в случае отсутствия обеспечения исполнения должником обязательств. План финансового оздоровления должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

При введении процедуры суд утверждает график погашения задолженности.

Графиком погашения задолженности должно предусматриваться:

•погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов , не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления,

•погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления.

Применяется по определению арбитражного суда, вынесенному на основании решения собрания кредиторов/

ходатайства учредителей (участников) должника , органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, третьего лица или третьих лиц.

Цели введения: восстановление платежеспособности должника.

Срок: не более, чем 2 года.

Кто осуществляет руководство за ходом процедуры: административный управляющий

Положение руководства должника: органы управления должника осуществляют свои полномочия с ограничениями.

Руководитель должника может быть отстранен от должности на основании определения арбитражного суда.

Последствия введения:

•требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за

исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением

установленного ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» порядка предъявления требований к

должнику;

•ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов отменяются;

•аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о банкротстве;

•осуществление имущественных взысканий по исполнительным документам приостанавливается;

•удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп или приобретение должником размещенных акций либо выплата действительной стоимости доли (пая) не допускается;

•изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия, принадлежащего должнику имущества не допускается;

•выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам, доходов по долям (паям), распределение прибыли между учредителями (участниками) должника не допускаются;

•прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом не допускается,

75

Ограничение прав должника или собственника его имущества:

Должник не вправе без согласия собрания (комитета) кредиторов совершать сделки , в отношении которых у него имеется заинтересованность или которые связаны с приобретением, отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника, сделки, которые влекут за собой выдачу займов (кредитов), поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника.

Должник не вправе совершать определенные сделки без согласия административного управляющего, которые влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления, уступку прав требований, перевод долга, получение займов (кредитов) и т.д.

Результаты:

Внешнее управление:

Внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления

его платежеспособности.

Полномочия внешнего управляющего на данном этапе можно разделить на две группы:

-осуществляемые внешним управляющим в качестве руководителя должника;

-связанные с выполнением мероприятий в рамках процедуры внешнего управления.

Так, к первой группе следует отнести полномочия по самостоятельному распоряжению имуществом

должника, по проведению инвентаризации, по ведению бухгалтерской, финансовой, статистической отчетности.

Ко второй группе относятся, в частности, полномочия внешнего управляющего, связанные с формированием и ведением реестра требований кредиторов, а также с возможностью отказаться от исполнения договоров

должника.

Не позднее чем через месяц с момента своего утверждения внешний управляющий должен разработать план внешнего управления, который затем представляется на утверждение собранию кредиторов.

Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника:

•перепрофилирование производства;

•закрытие нерентабельных производств;

•взыскание дебиторской задолженности;

•продажа части имущества должника;

•уступка прав требования должника;

•исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами;

•увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц;

•размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

•продажа предприятия должника;

•замещение активов должника;

•иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Применяется по определению арбитражного суда, вынесенному на основании решения собрания кредиторов.

Цели введения: восстановление платежеспособности должника.

76