Если директоров несколько, то вот самые общие случаи распределения их полномочий:

-раздельное осуществление своего блока полномочий каждым директором самостоятельно; - «принцип двух ключей», когда руководители могут, например, совершать

сделки только совместно, подписывая договоры от имени общества вместе; при этом грань можно проводить либо по сумме сделки, либо по сферам деятельности общества; -смешанный принцип, при котором в одних случаях руководители могут

действовать по отдельности, а в других – вместе; -совместное осуществление полномочий любыми двумя из трех руководителей и т. п.;

Как принимает Письменное оформление.

решения?

Коллегиальный орган – факультативен:

Правление, дирекция => образуется по инициативе АО, может существовать наряду с единоличным => полномочия должны быть предусмотрены в Уставе: чаще всего вопросы об утверждении финансовых планов, отчётов об их исполнении и рекомендаций по бизнес-процессам. Срок созыв, порядок созыва определяется в Уставе. Единоличный орган – председатель коллегиального.

22.Юридическая ответственность в корпоративных правоотношениях (членов органов управления, акционеров (участников)

Ответственность членов органов управления:

•Гражданско-правовая (за убытки, причиненные их виновными действиями/бездействиями)

•Дисциплинарная (за неисполнение возложенных трудовых обязанностей: генеральный директор, члены правления)

•Административная (члена СД, правления, ГД)

•Уголовная (члена СД, правления, ГД)

Гражданско-правовая ответственность:

Есть фидуциарные обязанности (действовать разумно, добросовестно в интересах компании, сохранять лояльность, избегать конфликта интересов.), не выполнил – убытки.

Условия привлечения к ответственности:

•Противоправность деяния

•Наличие вредя (убытков)

43

•Причинная связь между деянием и вредом

•Вина

Процедура привлечения к ответственности- в порядке искового производства:

•Обществом

•Акционером (акционерами), у кого в совокупности не менее 1% акций

•Участниками ООО вне зависимости от доли

Бремя доказывания:

•Возлагается на ответчика императивно, если 1) он был неразумен, 2) недобросовестен

Ответственность за неразумные или недобросовестные действия:

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа ЮЛ уполномочено выступать от его имени , обязано возместить по требованию ЮЛ, его учредителей (участников),

выступающих в интересах ЮЛ, убытки, причиненные по его вине ЮЛ.

Такое лицо несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно , в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

Пленум №62: недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:

• действовал при конфликте интересов директора и ЮЛ , в т.ч. при наличии фактической заинтересованности директора в совершении ЮЛ сделки

•скрывал /давал неверную информацию участникам ЮЛ о совершенной им сделке

касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для ЮЛ;

•знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам ЮЛ, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для ЮЛ условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и

т.п.).

Директор освобождается от ответственности, если докажет, что заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью взаимосвязанных сделок , объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых предполагалось получение выгоды ЮЛ. Он также освобождается от ответственности, если докажет, что невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего

ущерба интересам ЮЛ.

Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:

•принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;

•до принятия решения стал получать нужную информацию, хотя это нормально для деловой практики,

в т.ч., если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;

•совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном ЮЛ внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).

Ответственность коллегиальных органов ЮЛ.

То же самое, но за исключением тех из них, кто:

•голосовал против решения, которое повлекло причинение ЮЛ убытков,

•или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.

В случае совместного причинения убытков ЮЛ лица обязаны возместить убытки солидарно. Соглашения об устранении или ограничении ответственности данных лиц – ничтожно.

44

Ответственность контролирующих лиц («теневых директоров»).

Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия ЮЛ, в том числе возможность давать указания лицам обязано действовать в интересах ЮЛ разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине ЮЛ.

Административная ответственность:

•связанное с управлением (фиктивное/преднамеренное банкротство, неправомерные действия при банкротстве; дисквалифицированное лицо управляло ЮЛ)

•нарушение прав инвесторов (недобросовестная эмиссия ЦБ, мешали осуществлению права по ЦБ, нарушение правил ведения реестра ЦБ, не так подготовились к ОСА)

• плохо вели информацию о деятельности ЮЛ (не так хранили документы, не так раскрыли информацию о ЦБ, использовали служебную информацию на РЦБ)

Уголовная ответственность:

•по управлению обществом (присвоение и растрата, злоупотребление полномочиями)

•нарушение прав акционеров /участников (злостное)

Ответственность акционеров, участников:

Учредитель (участник) ЮЛ или собственник его имущества не отвечает по обязательствам ЮЛ, а ЮЛ не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника , за исключением случаев,

предусмотренных ГК РФ или другим законом:

Исключения:

•Солидарная ответственность при неоплате акций /долей: несут ответственность в пределах неоплаты

•При оплате долей в УК ООО не денежными средствами, участники в случае недостаточности

имущества ХО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы завышения в течение 5 лет с момента государственной регистрации ЮЛ /или внесения изменений о размере УК

•В случаях, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты 3/4 УК, участники ХО несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты УК

•При преобразовании товарищества в ХО каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение 2 лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к ХО от товарищества

Шиткина:

•Ответственность материнского ЮЛ по долгам дочернего:

•Ответственность материнского ЮЛ перед дочерним:

Возможность исключить участника из ООО: участники, обладающие долей не менее чем 10%.

Основания:

23.Защита прав акционеров: правовые средства, способы и формы.

Способы защиты:

•Специальные

•Универсальные

Формы защиты:

•Неюрисдикционная (самостоятельно без обращения к государственным органам)

•Юрисдикционная (судебная или административная)

Неюрисдикционные способы защиты в АО.

45

1.Наделение акционера с привилегированными акциями правом голоса

•По всем вопросам компетенции ОСА, если на ОСА не было принято решение о выплате дивидендов - Если ОСА не принял решение о выплате по кумулятивным привилегированным акциям определенного типа в полном размере накопленных дивидендов /решил частично выплатить – то именно владельцам этих акций дано право голоса - И то же самое с привилегированными акциями остальных типов

•При решении вопроса о реорганизации / ликвидации

•Если решается вопрос об изменении /дополнении ограничений прав таких акционеров по уставу

•Вопрос о листинге /делистинге привилегированных ценных бумаг

2.Требование акционера-владельца голосующих акций о выкупе обществом акций:

•Реорганизация

•Крупная сделка, где решение принимает ОСА

•Если решается вопрос об изменении /дополнении ограничений прав таких акционеров по уставу условие – если голосовал против /не присутствовал

3.Добровольное и обязательное предложение

Если у тебя 95%, можно предложить остальным продать тебе их акции

Юрисдикционные способы защиты в АО

•Признание недействительными решений органов ЮЛ

•Убытки с органов юридических лиц

•Признание недействительной сделки с заинтересованностью

•Признание недействительной крупной сделки

•Признание недействительными сделок, эмиссии, когда цену надо было определять Совету директоров,

и порядок был нарушен

•Иск к обществу / регистратору о возмещении убытков, если утратил акции или не мог осуществлять права по ним из-за ненадлежащего ведения/составления реестра

Признание недействительными решений органов ЮЛ

Признание недействительным решения ОС.

Кто может обжаловать? Акционер/участник, который:

•не участвовал в ОС либо голосовал против (если «воздержался», то не имеет право, т.к. считается голосовавшим)

•принятое решение нарушило его права и законные интересы.

Процедура: судебный порядок.

Нужно обратиться в суд в течение 3 месяцев (в АО) / 2 месяцев (ООО) со дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Срок восстановлению не подлежит кроме случаев, когда не подавал иск под угрозой.

Основания: решение принято с нарушением требований

•ФЗ,

•иных нормативных правовых актов РФ,

•устава общества.

Основания ничтожности собрания:

•принятие решения - нарушение компетенции ОС,

•принятие решения в отсутствие кворума для проведения ОС или для принятие конкретного решения

•принятие решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания,

•противоречие основам правопорядка /нравственности

Еще есть основания оспоримости:

• существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление участников собрания;

46

•у лица, выступавшего от имени участника собрания, отсутствовали полномочия;

•нарушение равенства прав участников собрания при его проведении;

•существенное нарушение правил составления протокола , в том числе правила о письменной форме протокола

Основные варианты нарушения:

•несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания

• непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания

•несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования и др.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если есть совокупность 3

обстоятельств:

•голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования,

•допущенные нарушения не являются существенными

•решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

•оно было подтверждено решением следующего нормально проведенного собрания

Признание недействительным решений СД:

Кто может обжаловать?

•Член совета директоров, который не участвовал в голосовании/голосовал против + нарушены его права и законные интересы.

Процедура: 1 месяц, со дня, когда узнал или должен был узнать о принятом решении.

Суд может оставить решение в силе, если голосование не повлияло бы на решение, нарушение не

существенно.

•Акционер, если нарушены права акционера или общества в целом.

Процедура: 3 месяца , со дня, когда узнал или должен был узнать о решении или об обстоятельствах недействительности. Срок восстановлению не подлежит, кроме неподачи иска по причине угрозы.

Суд может оставить решение , если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не существенны.

Процедура: судебный порядок.

Основания: решение принято с нарушением требований:

•настоящего ФЗ,

•иных нормативных правовых актов РФ,

•устава общества.

Признание недействительными решений коллективных исполнительных органов:

Та же самая процедура, что и обжалования решений СД.

Кто инициирует: акционер, если нарушены права акционера или общества в целом.

Процедура: 3 месяца , со дня, когда узнал или должен был узнать о решении или об обстоятельствах недействительности. Срок восстановлению не подлежит, кроме неподачи иска по причине угрозы.

Суд может оставить решение , если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не существенны.

Процедура: судебный порядок.

Основания: решение принято с нарушением требований:

•настоящего ФЗ,

•иных нормативных правовых актов РФ,

47

•устава общества.

Возмещение убытков органами ЮЛ

Члены СД , ЕИО, временный ЕИО, члены Дирекции (Правления), управляющий, управляющая

компания, несут ответственность перед АО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Освобождение от ответственности:

•не участвовал в голосовании

•голосовал против.

Кто может подать иск:

Ответственность: солидарная.

Косвенный иск.

Институт косвенного (производного) иска был заимствован российской правовой системой вместе с нормами американского субстанционального права о рынке ценных бумаг в 1995 - 1996 гг.

«Косвенный иск» называется косвенным, потому что истец, подавая иск, типа защищает интересы общества, но на деле косвенно защищает свои интересы.

Восстановление корпоративного контроля:

Участник коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или третьих лиц права участия в ней, вправе

•требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом,

•а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли.

Суд может отказать в возвращении доли участия, если это приведет к несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и другие публично значимые последствия.

В этом случае лицу, утратившему помимо своей воли права участия в корпорации, лицами, виновными в утрате доли участия, выплачивается справедливая компенсация, определяемая судом.

Иск о взыскании убытков, возникших в связи с незаконным списанием акций (обязательственный иск)

Обязательственный иск к регистратору или депозитарию.

•Если бездокументарные ЦБ были неправомерно списаны и кому-то зачислены– требовать возврата

•Если списаны и переданы безвозмездно – истребовать

•Если списаны и конвертированы в другие ЦБ – требовать те новые ЦБ

•Если ЦБ списаны, но такие же можно купить на организованных торгах – требовать от нарушителей

купить ему такие ЦБ или дать денег на покупку

48