52. Горизонтальные и «вертикальные» соглашения по антимонопольному законодательству.

Горизонтальные (картельные) соглашения – соглашения (договоры), иные сделки или осуществление согласованных действий конкурирующими субъектами предпринимательства (потенциальными конкурентами), т.е. действующими на рынке одного товара (взаимозаменяемых товаров).

Картелем признаются и запрещаются такие действия, которые могут привести к:

•установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок

•повышению, снижению или поддержанию цен на торгах (в том числе на аукционах);

•разделу рынка по территориальному принципу, по объему продаж или закупок, по ассортименту реализуемых товаров либо по кругу продавцов или покупателей (заказчиков), по видам или потребителям финансовых услуг;

•ограничению доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов и финансовых организаций в качестве продавцов определенных товаров(услуг) или их покупателей (заказчиков);

•отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) и другие.

Это не картельные соглашения, но такие соглашения тоже запрещаются:

•о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.

•о не обоснованном установлении различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

•о создании другим ХС препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка;

•об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

Не является "вертикальным" соглашением агентский договор;

Вертикальные соглашения - это прежде всего соглашения производителей товара со своими дилерами и дистрибьюторами. Далеко не все такие соглашения несут вред для конкуренции

Запрет, если:

• такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара , за исключением случая, если продавец устанавливает для покупателя максимальную цену перепродажи товара;

•такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар конкурентов продавца. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

Законодательно определенного перечня вертикальных соглашений нет. Они могут быть такими же, как и горизонтальные. В исключительных случаях вертикальные соглашения (согласованные действия) могут быть признаны правомерными, если субъектами предпринимательства будет доказано, что положительный

эффект превысит их негативные последствия.

Форма соглашений (согласованных действий) не имеет значения для установления их противоправности.

Допускаются вертикальные соглашения в письменной форме, если эти соглашения являются договорами

коммерческой концессии

Допускаются вертикальные соглашения между ХС, доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает 20 %.

Согласованные действия. Факультативно.

Там перечень нехороших действий тот же, что и в соглашениях, но это согласованные действия, потому что не заключали соглашение.

Согласованными действиями являются действия ХС на товарном рынке, удовлетворяющие совокупности следующих условий:

105

•результат таких действий соответствует интересам каждого из указанных хозяйствующих субъектов

•действия заранее известны каждому из них;

•действия каждого из указанных хозяйствующих субъектов вызваны действиями иных хозяйствующих субъектов и не являются следствием объективных обстоятельств.

Но можно излечить все свои правонарушения , если доказать, что это привело к совершенствованию производства, стимулированию прогресса, получению выгод покупателями, соразмерных выгодам ХС

53.Понятие и виды недобросовестной конкуренции.

Недобросовестная конкуренция - любые действия ХС (группы лиц), которые:

•направлены на получение преимуществ при осуществлении ПД,

•противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, а также требованиям добропорядочности, разумности и справедливости (но их определения нет)

• причинили ИЛИ могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо уже

нанесли или могут нанести в будущем вред деловой репутации этих субъектов.

Парижская конвенции об охране промышленной собственности 1883 . Понятие «недобросовестная конкуренция» появилась в отечественном законодательстве в 1965 году в связи с присоединением к данной конвенции.

Недобросовестная конкуренция может представлять собой следующее:

• распространение ложных, неточных или искаженных сведений , которые могут причинить убытки ХС

либо нанести ущерб его деловой репутации; по-другому это называется прямая дискредитация конкурента. Для этого искажение должно быть явным, распространенным, причинить ущерб конкуренту.

•введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей ; по-другому это называется ложь потребителям. Часто обманывают в рекламе => запрет искажать смысл и вводить потребителей в заблуждение.

•некорректное сравнение ХС производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или

реализуемыми другими ХС; по-другому это называется косвенная дискредитация конкурента (наш порошок, а вот обычный порошок)

•введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации ЮЛ, средства индивидуализации

продукции, работ, услуг (по-другому это называется смешение (и паразитирование) (Sony делает технику, а другие продавали по данным товарным знаком шоколад, а еще это почти одинаковые этикетки разных конфет => смешение)

•незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую,

•незаконное приобретение и использование исключительного права на средства индивидуализации ЮЛ, средства индивидуализации продукции, работ или услуг.

Данный перечень, составляющий содержание недобросовестной конкуренции, не является исчерпывающим и может быть дополнен другими действиями.

Демпинг (демпинговый импорт) – импорт товара на таможенную территорию РФ по цене ниже нормальной стоимости такого товара

Берём цену в данного товара в иностранном государстве и сравниваем с ценой в РФ. Если в РФ цена ниже, чем за рубежом (учитывая расходы на транспортировку и таможенные расходы) => демпинг , т.е. сравниваем экспортную цену в РФ и нормальную цену в государстве импортёре – соотношение двух цен, называется демпинговая маржа: (нормальная цена – экспортная цена) /экспортная цена.

Последствия демпинга:

•ущерб отрасли экономики (сокращение выпуска аналогичного товара, снижение спроса на него, сокращение работников в данной сфере и т.д.)

•угроза такого ущерба.

106

Антидемпинговые меры (вводятся Правительством РФ после расследования):

•Антидемпинговая пошлина – взимается независимо от ввозной таможенной пошлины. Взимается со всех импортёров товара, кроме тех, которые одобрены Правительство РФ.

•Размер не должен превышать размер антидемпинговой маржи. Срок действия не более 5 лет.

54.Неправомерные акты и действия органов публичной власти, ограничивающие конкуренцию.

Деятельность ОГВ и ОМСУ не признаётся монополистической. Зато у них есть власть сделать так, чтобы у некоторых ХС были привилегии.

Субъекты:

•ОГВ и ОМСУ;

•организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг;

•государственные внебюджетные фонды;

•ЦБ РФ.

Два вида правонарушений:

1. Индивидуальные акты и действия, ограничивающие конкуренцию.

1)неправомерные акты и действия, посягающие на свободу конкуренции и предпринимательства на рынке.

•дискриминационные условия

•ограничения - кому-то ограничения в создании ЮЛ, кому – то в сфере деятельности и производстве отдельных товаров, необоснованное препятствие;

•дача указаний в приобретении / продаже товара, в выборе контрагента

•установление запретов, ограничений в отношении свободного перемещения товаров и т.д.

•установление непредусмотренных законом платежей

•предоставление информации в приоритетном порядке

2)акты и действия по неправомерному приобретению избыточных властных полномочий:

•наделение ОМС, ОГВ, полномочиями, которые могут ограничить конкуренцию;

•совмещение функций ОГВ, ОМС с функциями хозяйствующих субъектов.

2. Соглашения (согласованные действия), ограничивающие конкуренцию.

Запрещаются соглашения как между ОГВ, ОМСУ, ЦБ, фондами между собой, так и между ними и ХС, которые приведут к ограничению конкуренцию, в частности:

•Повышение, снижение, поддержание тарифов.

•Ничем не обоснованное различие цен на товар.

•Раздел рынка по территориальному или предметному принципу.

•Ограничение доступа на товарный рынок.

55. Учет и отчетность в предпринимательской деятельности

Учёт – процесс фиксации фактов хозяйственной деятельности.

Отчётность – выражение результатов хозяйственной деятельности за определённый период или на определённый момент времени.

Цели учёта:

•получение информации о состоянии дел

•исчисление финансового результата (планирование)

Бухгалтерский (финансовый) учет – ФЗ «О бухгалтерском учете».

Сфера действия ФЗ: раньше: 1) российские организации; 2) представительства и филиалы иностранных государств.

Сейчас добавились:

107

•ИП, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, нотариусы, иные лица, занимающиеся частной практикой.

•государственные органы, ОМС, органы управления внебюджетных фондов, ЦБ.

•при ведении бюджетного учета и составлении бюджетной отчетности;

•при ведении доверительным управляющим бухгалтерского учета операций с имуществом, полученным в доверительное управление;

•при ведении бухгалтерского учета в простом товариществе;

•при ведении бухгалтерского учета при выполнении соглашений о разделе продукции.

Регулирование бухучёта.

К старым субъектам регулирования Минфину и ЦБРФ, добавились СРО предпринимателей, иных пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности, аудиторов, а также их ассоциации и союзы, иные некоммерческие организации.

Российские стандарты отличаются от МСФО , но в концепции развития бухгалтерского учёта (одобрена Минфином от 01.07.2004 №180) установлен курс на сближение с МСФО.

Российские организации, которые выходят на международные фондовые биржи, ведут учёт по российским

правилам параллельно с учётом по правилам МСФО.

Бухгалтерский учет - формирование документированной систематизированной информации об объектах, предусмотренных настоящим ФЗ, в соответствии с требованиями, установленными настоящим ФЗ, и

составление на ее основе бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Объектами бухгалтерского учета экономического субъекта являются:

•факты хозяйственной жизни;

•активы;

•обязательства;

•источники финансирования его деятельности;

•доходы;

•расходы;

•иные объекты в случае, если это установлено федеральными стандартами.

Кто может не вести бухучет: ИП и адвокаты.

Требования к главному бухгалтеру: высшее образование, стаж, отсутствие судимости.

Бухгалтерская (финансовая) отчетность - информация о финансовом положении экономического субъекта на отчетную дату, финансовом результате его деятельности и движении денежных средств за отчетный период, систематизированная в соответствии с требованиями, установленными настоящим ФЗ.

Для кого: для внутренних и внешних пользователей.

Бухгалтерская отчетность (для коммерческих организаций) состоит из:

• бухгалтерского баланса : способ экономической группировки средств хозяйства (активов) и

источников этих средств (пассивов) на определённую дату в форме таблиц

•отчета о финансовой деятельности – итог за отчётный период, приводятся данные о доходах, расходах, прибылях и убытках => указывается чистая прибыль, с которой уплачиваются дивиденды;

•приложений к балансу и отчёту о финансовой деятельности, предусмотренных нормативными актами;

Аудиторское заключение => логично убрали, т.к. документ для внутреннего пользования, зачем его сдавать в ФНС. Но всё равно аудиторское заключение нужно будет публиковать, если аудит обязательный.

108

Пояснительная записка => вошла в приложения (пояснения) в письменной или табличной форме.

Управленческий учёт:

Для руководителя ЮЛ.

Цель: принятие управленческих решений, разработка стратегии и плана развития.

Налоговый учёт:

Для налоговых органов, ведут сами организации.

Цель: исчисление налогов.

Система налогового учёта выделилась из системы бухучёта, когда вступила в силу глава 25 НК РФ « Налог на прибыль организаций», т.е. 1 января 2002.

Раньше до 1 января 2002 года налога на прибыль определялся исходя из данных бухгалтерского учёта.

Налоговый учет - система обобщения информации для определения налоговой базы по налогу на основе данных первичных документов.

Налоговый учёт опирается на данные бухучёта . Можно перегруппировывать регистры бухучёта, а можно вести самостоятельные регистры налогового учёта.

56. Правовое регулирование формирования, размещения и исполнения государственных заказов

Источники:

Был ФЗ-94, стал ФЗ-44. В 2010 году по инициативе Медведева решили изменить старый: НИУ ВШЭ (по поручению Минэкономразвития) дал проект нового («О контрактной системе» - очень американизированный, плохо переведенный и вообще для России не очень подходящий – например, «контрактные офицеры» (вместо officers), ФАС предложили просто внести изменения в старый, но в итоге решили сделать отдельный новый

(ибо, как сказал Кичик, там все из-за связей Набиуллиной и ректора Вышки ) – взяли их проект и переделывали, как могли, по большей части – специалисты из МГУ. И в итоге получили 44-ый ФЗ (длинный

и страшный) – 2013 год.

Существует три этапа: 1) формирование 2) размещение 3) исполнение госзаказа.

Сфера применения Закона N 44-ФЗ согласно ее ч. 1 ст. 1 по сравнению со сферой применения Закона N 94-ФЗ, определенной в ее ч. 1 ст. 1, расширена за счет включения в нее таких элементов, как:

•планирование закупок товаров, работ, услуг;

•мониторинг закупок товаров, работ, услуг;

•аудит в сфере закупок товаров, работ, услуг;

•контроль в сфере закупок.

Procurement (экономический термин) –

1)система организации закупок (широкий смысл);

2)система организации государственных закупок (узкий смысл) – «government procurement».

Контрактная система в сфере закупок товаров, работ, услуг (объекты) для обеспечения государственных

имуниципальных нужд - совокупность участников контрактной системы в сфере закупок (ФОИВ, ОИВ субъектов, иные, ОМС, "Росатом", заказчики, участники закупок, в том числе признанные поставщиками (подрядчиками, исполнителями), уполномоченные органы, уполномоченные учреждения, специализированные организации, операторы электронных площадок) и осуществляемых ими, в том числе с использованием единой информационной системы, действий, направленных на обеспечение государственных

имуниципальных нужд.

Принципы: открытость, прозрачность, обеспечение конкуренции, профессионализм, стимулирование инноваций, единство, ответственность за результативность, эффективность.

109

Планирование – планы закупок (формируются заказчиками – код, цель, наименование, объем, сроки, обоснование – в каждый бюджетный период – размещаются в единой информационной системе) и планы-

графики (перечень закупок на финансовый год). То, чего нет в планах-графиках, не может быть закуплено.

Осуществление закупок:

Конкурентные способы определения поставщиков

Конкурсы – победитель – тот, кто предложил лучшие условия контракта.

•открытый (неограниченный круг участников, единые требования)

•с ограниченным участием (неограниченный круг участников, единые требования + дополнительные требования – победитель должен пройти отбор – например, сохранение памятников культурного наследия, инновации)

•двухэтапный (то же самое, но 2 этапа – например, на проведение научных исследований, проектных работ)

•закрытый конкурс

•закрытый конкурс с ограниченным участием

•закрытый двухэтапный

Аукционы – победитель – тот, кто предложил лучшую (наименьшую) цену.

•в электронной форме (есть оператор, все в сети, аккредитация участников оператором)

•закрытый

Запрос котировок - неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении запроса котировок и победителем признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта

(можно, если не больше 500 тысяч – максимальная цена контракта, годовой объем – не больше 100 млн).

Запрос предложений - победителем запроса предложений признается участник закупки, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком

требованиям к товару, работе или услуге (спортивный инвентарь команд, контракт на лечение за пределами РФ, закупка изделий народных художественных промыслов и пр.).

Закрытые способы определения поставщиков применяются только в случаях:

•закупок товаров, работ, услуг, необходимых для обеспечения федеральных нужд, если сведения о таких нуждах составляют государственную тайну;

•закупок товаров, работ, услуг, сведения о которых составляют государственную тайну, при условии, что такие сведения содержатся в документации о закупке или в проекте контракта;

оказание услуг по страхованию, транспортировке, охране музейных предметов и музейных коллекций, редких и ценных изданий, рукописей, архивных документов (включая их копии), имеющих историческое, художественное или иное культурное значение и передаваемых заказчиками физическим лицам или юридическим лицам либо принимаемых заказчиками от физических лиц или юридических лиц во временное владение и пользование либо во временное пользование, в том числе в связи с проведением выставок на территории Российской Федерации и (или) территориях иностранных государств;

•закупок услуг по уборке помещений, услуг водителей для обеспечения деятельности судей, судебных приставов.

Могут быть совместные конкурсы/аукционы (2 и более заказчика + одни и те же товары)

Закупка у единственного поставщика –

•естественные монополии

•распоряжение Президента

•мобилизационная подготовка

•не превышает 100 тысяч рублей (при этом годовой – не более 2 миллионов).

•поставка вооружения, военной техники

•услуги по водоснабжению, газоснабжению и пр.

•культурные ценности и т.д.

По итогам торгов заключается контракт - гражданско-правовой договор на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) для государственных и муниципальных нужд, заключенный от имени РФ, субъекта РФ

110

или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в

соответствии с данным Законом.

Кто составляет : юрист, работник контрактной службы (контрактный управляющий) по согласованию с юристом.

Кто подписывает : руководитель заказчика или иное уполномоченное лицо, руководитель поставщика или иное уполномоченное лицо.

Регистрация: в реестре контрактов. Такая регистрация осуществляется посредством направления сведений о контракте в Казначейство России . Не требуют регистрации контракты, заключенные с единственными поставщиками на суммы не более 100 тыс. руб. и 400 тыс. руб.

Срок: заказчик направляет в уполномоченный орган информацию, необходимую для регистрации контракта, в течение трех рабочих дней с даты его заключения.

В контракт включаются обязательные условия об ответственности заказчика и поставщика за

исполнения контракта : внесение денежных средств на счет заказчика, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции с поступающими ему средствами или предоставление

банковской гарантии.

Исполнение контракта включает в себя следующий комплекс мер:

•приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также

отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги (далее - отдельный этап

исполнения контракта), предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с настоящим

•взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при изменении, расторжении

Этапы на примере проведения открытого конкурса:

•Этап 1. Подготовка к проведению открытого конкурса

•Этап 2. Подготовка документов для проведения открытого конкурса

•Этап 3. Размещение информации об открытом конкурсе

•Этап 4. Прием заявок на участие в открытом конкурсе

•Этап 5. Вскрытие конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытие доступа к заявкам, поданным в форме электронного документа

•Этап 6. Выявление участников и победителя открытого конкурса

•Этап 7. Заключение контракта с победителем открытого конкурса

57. Предприниматель и рынок товаров (работ, услуг): понятие товарного рынка, его функционирование, инфраструктура

Различное понимание рынка:

•рынок - территория, место, где встречаются продавцы и покупатели (бытовое)

•рынок - сфера, территория обращения определённого товара: город, субъект РФ, РФ в целом, мировой или региональный рынок

•рынок – суммарный платежеспособный спрос, т.е. совокупность потребителей (экономическая категория);

•рынок – саморегулирующийся механизм спроса и предложения (экономическая категория)

Товарный рынок – совокупность структурно связанных продавцов и покупателей определённого товара, деятельность которых регулируется сходными правилами.

111

Понятие «товарный рынок» введено в связи с принятием Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (1991 – почти все статьи уже утратили силу).

Товарный рынок - сфера обращения товара, который не может быть заменен другим товаром, или

взаимозаменяемых товаров, в границах которой исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).

Товар - любая вещь, не ограниченная в обороте, свободно отчуждаемая и переходящая от одного лица к другому по договору купли-продажи.

Широкий подход: товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Не относится к товарам (статья 2 Венской Конвенции о международной купле продаже, 1980 г.):

•товары, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования , за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования

•фондовые бумаги, акции, обеспечительные бумаги, оборотных документов и денег;

•судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;

•электроэнергии;

+ недвижимость, любая энергия, все ЦБ, товары на розничных рынках (ст. 1 ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

Роль государства в регулировании рынка - 3 режима регулирования рынка:

•активное регулирование – где обращаются важные объекты: энергоносители, транспортные услуги и т.д.

•умеренное регулирование – устанавливаются определённые требования к продукции и организациями (соблюдение технических регламентов, наличие лицензий и т.д.), но не затрагивается свобода договора.

•минимальное регулирование – туризм, зрелищные мероприятия и т.д., где не требуется государственного вмешательства.

•изготовители;

•посредники (оптовые торговые и иные посреднические организации)

•приобретатели (розничные торговые организации и организации-потребители)

+ещё организаторы товарного рынка (биржи, ярмарки т.д.)

Инфраструктура товарного рынка – совокупность организаций, обеспечивающих нормальную

деятельность изготовителей, торговых посредников и потребителей в процессе товарообращения.

Подсистемы:

1)подсистема складского хозяйства

2)транспортная подсистема

3)подсистема тароупаковочной индустрии:

4)подсистема информационного обеспечения

5)кредитно-финансовая система

6)организационное обеспечение

7)подсистема правового обеспечения.

58.Организаторы торгового оборота

Организаторы торгового оборота – это группа некоммерческих организаций, призванных создавать условия и возможности для эффективной торговли, для совершения торговых операций другими участниками

торгового оборота. Эти организации являются коммерческими по своей роли в структуре рынка, по своему

112

торговому предназначению и некоммерческими по своей форме и правовой природе, так как они создаются не для извлечения прибыли, а для создания условий для реализации товара коммерческими организациями.

До 1 января 2014 года действовал ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле».

Сейчас – ФЗ «Об организованных торгах» (+ товарная и валютная биржи стали финансовыми организациями) - регулирует отношения, возникающие на организованных торгах на товарном и (или)

финансовом рынках , устанавливает требования к организаторам и участникам таких торгов, определяет основы государственного регулирования указанной деятельности и контроля за ее осуществлением.

Также закон вызвал принятие Федерального закона 2011 года "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте" , т.к. предусматривает проведение клиринга после сделок на организованном рынке.

Организованные торги - торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;

Организатор торговли - лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы;

Товар - не изъятые из оборота вещи (за исключением ценных бумаг, иностранной валюты) определенного рода и качества, любого агрегатного состояния, допущенные к организованным торгам

По договору об оказании услуг по проведению организованных торгов организатор торговли обязуется в соответствии с правилами торгов регулярно (систематически) оказывать услуги по проведению

организованных торгов, а участники торгов обязуются оплачивать указанные услуги (договор присоединения).

Минимальный размер собственных средств – биржа - 100 миллионов, торговая система - не менее 50.

2 вида организаторов торгов:

•биржа – только АО , должна быть лицензия + обязана создать биржевой совет и (или) совет секции каждой торговой (биржевой) секции. Биржевой совет (совет секции) должен быть создан не позднее шести месяцев со дня получения лицензии биржи.

•торговая система – только ХО.

Участники торгов:

•дилеры, управляющие и брокеры , которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, центральный контрагент, а также Банк России.

•договоры-ПФИ - Банк России, центральный контрагент, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов , а также дилеры,

управляющие, брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, в том числе брокеры, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности только по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар + ЮЛ.

•могут быть допущены иностранные юридические лица , осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента, и включенные в перечень, утвержденный Банком России.

Организованные торги: заявки (регистрация) – сложение разнонаправленных заявок-оферт – заключение договора (в момент фиксации организатором путем внесения записи в реестр договоров) / зачет путем клиринга без внесения в реестр.

113

Права:

•отказ от исполнения договора об оказании услуг по проведению организованных торгов с участником торгов в случае нарушения таким участником торгов требований, предъявляемых правилами организованных торгов к участникам торгов.

•проведение организованных торгов по торговым (биржевым) секциям в зависимости от групп (категорий) участников торгов, и (или) видов заключаемых договоров, и (или) предметов заключаемых на торгах договоров, и (или) от иных оснований , установленных правилами организованных торгов. В этом случае организатор торговли вправе утвердить отдельные правила организованных торгов для каждой торговой (биржевой) секции

•в одностороннем порядке внесение изменения в правила организованных торгов

•проведение проверки, требовать от участников торгов и эмитентов представления необходимых

Обязанности:

•зарегистрировать правила организованных торгов

•утвердить спецификации договоров, являющихся производными финансовыми инструментами

•осуществлять контроль: за соответствием участников торгов требованиям, за соответствием допущенных к организованным торгам товаров, ценных бумаг и их эмитентов (обязанных лиц) требованиям, за соблюдением эмитентом и иными лицами условий договоров, на основании которых ценные бумаги были допущены к организованным торгам; за операциями, осуществляемыми на организованных торгах.

• осуществлять хранение информации и документов , которые связаны с проведением организованных торгов, и ежедневное резервное копирование таких информации и документов

•вести реестр участников торгов и их клиентов, реестр заявок и реестр заключенных на организованных торгах договоров

•осуществлять внутренний контроль и прочее

Абросимова: зря мы сделали биржи АО, они должны организовывать, а не зарабатывать):

Классификация организаторов торгового оборота на основе функционального подхода:

•Создающие условия для товародвижения - биржи, выставки, ярмарки, оптовые рынки

•Сервисные (выполняющие услуги или работы для торговцев) - торгово-промышленные палаты, торговые ассоциации, складские и транспортные организации, организации упаковочной индустрии.

•Контролирующие условия торговли - центры сертификации, стандартизации и контроля качества товаров

•Информационные - рекламные и маркетинговые агентства, торгово-промышленные палаты.

59.Сущность товарных бирж, виды осуществляемых ими операций и их правовое регулирование + 60. Правовой статус товарных бирж.

Поскольку эти контракты не предполагают немедленную и обязательную поставку товара, они получили

название фьючерсных контрактов.

Этот вид контрактов строго единообразен, стандартизован в соответствии с биржевыми правилами и содержит конкретное требование по качеству товара, его количеству, срокам и месту поставки и т. п.

Единственной переменной величиной является цена, которая определяется в момент заключения сделки между продавцом и покупателем (или их представителями — брокерами) на бирже.

История:

114

Старейшая в Европе товарная биржа была основана в Антверпене (Нидерланды) в 1531 г.

В России биржи появились в 1702 г. при Петре I.

В СССР биржи существовали в 1921—1930 гг., являясь органами государственного регулирования рынка в условиях многоукладной экономики . Однако в связи с отказом от нэпа и переходом к административно-плановой экономике биржи были закрыты.

Первая биржа в современной России — Московская товарная биржа — была зарегистрирована в мае 1990 г.

Определение:

Товарная биржа - это организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов,

проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам.

Товарная биржа обеспечивает оптовую торговлю различными видами товаров, т.е. возможность заключения

Контракты продаются на стандартизируемые виды товаров, которые могут быть проданы крупными партиями по образцам или техническому описанию.

До 1 января 2014 года действовал ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле».

Сейчас – ФЗ «Об организованных торгах» (+ товарная и валютная биржи стали финансовыми организациями) - регулирует отношения, возникающие на организованных торгах на товарном и (или)

финансовом рынках , устанавливает требования к организаторам и участникам таких торгов, определяет основы государственного регулирования указанной деятельности и контроля за ее осуществлением.

Также закон вызвал принятие Федерального закона 2011 года "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте" , т.к. предусматривает проведение клиринга после сделок на организованном рынке.

Организованные торги - торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;

Организатор торговли - лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы;

Товар - не изъятые из оборота вещи (за исключением ценных бумаг, иностранной валюты) определенного рода и качества, любого агрегатного состояния, допущенные к организованным торгам

По договору об оказании услуг по проведению организованных торгов организатор торговли обязуется в соответствии с правилами торгов регулярно (систематически) оказывать услуги по проведению

организованных торгов, а участники торгов обязуются оплачивать указанные услуги (договор присоединения).

Минимальный размер собственных средств – биржа - 100 миллионов, торговая система - не менее 50.

2 вида организаторов торгов:

•биржа – только АО, должна быть лицензия + обязана создать биржевой совет и (или) совет секции каждой торговой (биржевой) секции. Биржевой совет (совет секции) должен быть создан не позднее шести месяцев со дня получения лицензии биржи.

•торговая система – только ХО.

Участники торгов:

115

•дилеры, управляющие и брокеры , которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, центральный контрагент, а также Банк России.

•договоры-ПФИ - Банк России, центральный контрагент, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов , а также дилеры,

управляющие, брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, в том числе брокеры, имеющие лицензию на осуществление брокерской деятельности только по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар + ЮЛ.

•могут быть допущены иностранные юридические лица , осуществляющие функции, аналогичные функциям центрального контрагента, и включенные в перечень, утвержденный Банком России.

Организованные торги: заявки (регистрация) – сложение разнонаправленных заявок-оферт – заключение договора (в момент фиксации организатором путем внесения записи в реестр договоров) / зачет путем клиринга без внесения в реестр.

Формы взаимодействия предпринимателя с товарной биржей:

•учреждение товарной биржи;

•членство на товарной бирже;

•владение брокерским местом;

•аренда брокерского места;

•выступление в качестве клиента брокерской конторы или свободного брокера.

61.Рынок ценных бумаг и его место в общей структуре рыночной экономики. Законодательство о рынке ценных бумаг и его особенности

Рынок:

1)товарный (товаров, работ, услуг) → товарные ЦБ (векселя, коносаменты, варранты, ПФИ)

2)финансовый

А. денежный рынок → ЦБ денежного рынка (чеки, векселя и пр.) Б. рынок капитала

1.фондовый → эмиссионные ЦБ (акции, облигации и пр. + производные ЦБ фондового рынка)

2.кредитный

3)энергетический

4)банковских услуг

5)страховых услуг

Таким образом, рынок ценных бумаг включает товарные ЦБ , ЦБ денежного рынка, эмиссионные ЦБ фондового рынка => пронизывает другие рынки.

Функции РЦБ:

•обеспечение конкуренции на первичных рынках;

•повышение эффективности функционирования первичных рынков;

•определение спроса/предложения/цены на соответствующие товары рынка;

•информационная функция.

Специальные функции:

•страхование финансового и денежного рынков + предпринимательские рисков;

•аккумулирование свободных средств;

•пополнение госбюджета.

Положительные аспекты : возможность перераспределения больших денежных средств за короткие промежутки времени из отраслей, которые потеряли свой экономический потенциал в перспективные отрасли.

116

Последствие: в законодательстве большинства стран с одной стороны устанавливаются жесткие требования по раскрытия информации со стороны эмитента ЦБ; а с другой - режим максимального благоприятствования для отчуждения и приобретения ЦБ.

Источники финансирования: а) Самофинансирование

б) Привлеченные ресурсы (кредитный ресурс; займ на рынке – либо посредством выпуска ЦБ (акции, облигации) либо производные ЦБ (фьючерсы, опционы, депозитарные расписки)

Негативные аспекты РЦБ : высокая чувствительность к политическим, экономическим и правовым изменениям в стране и за рубежом. Это выражается в нестабильности стоимости ЦБ, что усугубляется

спекулятивными сделками (умер Уго Чавес => изменения на нефтяном рынке).

Из-за этого во многих странах мира – акты против распространения инсайдерской информации, также, как и против манипулированием РЦБ => стало причиной государственного регулирования рынка.

У западных экономистов – «асимметрия информации» => концепция, по которой стороны договора владеют разной информации о предмете договора (продавец владеет большей информацией чем покупатель; эмитент знает больше чем приобретатель ЦБ).

«Инсайдерская информация» – скрытая информация, которая может повлиять на цены финансовых инструментов, иностранной валюты и товаров + которая включен в реестр инсайдерской информации => в РФ специальный закон «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и

манипулированию рынком» 2010 года.

Общественные отношения РЦБ:

•В связи с возникновением ЦБ как объекта гражданских прав (например, эмиссия ЦБ)

•В связи с обращением ЦБ (размещение – отчуждение первому владельцу; обращение – дальше)

•В процессе учета прав владельцев ЦБ

•В процессе инвестиционной деятельности (не просто сделка, ей предшествует серьезная работа – финансовые консультанты; рейтинговые агентства)

•Вследствие осуществления субъективных гражданских прав, закрепленных в ЦБ.

•В процессе осуществления профессиональных и иных тесно связанных с ними видов деятельности на РЦБ (клиринговые организации с 01.01.2013 года исключены из профессиональных участников РЦБ; есть участники, которые не закреплены как ПУ РЦБ – например, рейтинговые агентства)

•В процессе государственного регулирования РЦБ

Виды РЦБ:

•По степени урегулированности отношений на рынке: организованные рынки (независимая площадка)

и неорганизованные рынки.

• По связи объектов с их выпуском и обращением: первичный (IPO + повторное размещение эмиссионных ЦБ) и вторичный (обращаются ранее эмитированные ЦБ)

•По предмету: рынок акций, рынок облигаций, рынок производных финансовых инструментов.

•По сроку исполнения заключаемых на рынке сделок: кассовый рынок (кэш-рынок или спот-рынок) и срочный рынок (от 2 дней, чаще всего - 3 месяца)

•По эмитенту: рынок корпоративных ЦБ и рынок государственных ЦБ.

Тенденции развития РЦБ

• Увеличилась доля институциональных инвесторов - это ЮЛ, которые привлекают денежные средства от сторонних инвесторов в целях последующего приобретения ЦБ либо производных

•Развитие компьютерных технологий и сети Интернет

•Глобализация рынков

•Основные последствия финансового кризиса в сфере правового регулирования финансового рынка

•Реформа контролирующих органов на РЦБ

•Разработка концепции глобального регулирования финансовых рынков

Особенности законодательства о РЦБ РФ. Основной закон – ФЗ «О РЦБ» 1996.

Особенности:

117

•Комплексный характер нормативных актов, включающих в себя нормы нескольких отраслей права (ФЗ «О РЦБ» - сделки + государственное регулирование)

•Усиление тенденции к увеличению общего числа и специализация законов, регулирующих РЦБ

-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» 2011

-ФЗ «Об организованных торгах» 2011

-ФЗ «О центральном депозитарии» 2011

•Тесная связь законодательства о РЦБ с корпоративным законодательством (изменение ФЗ «Об АО» влечет изменения в ФЗ «О РЦБ»)

•Большое значение имеют подзаконные НПА, принимаемые, прежде всего, ФСФР РФ.

62. Правовое регулирование деятельности эмитентов на рынке ценных бумаг. Эмиссия акций и иных бумаг акционерным обществом

Эмитент (в узком смысле) – ЮЛ, исполнительной ОГВ, ОМС, которые несут от своего имени или от имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ЦБ по осуществлению прав, закрепленных этими ЦБ.

Эмитент (в широком смысле) – ФЛ, ЮЛ, публично-правовое образование, выпускающее любую ЦБ, не только эмиссионную.

Направления регулятивного воздействия государства на деятельность эмитентов:

•Установление общих требований к деятельности эмитентов

•Введение правил выпуска эмитентами ЦБ и организация их обращения. Стандарт Эмиссии ФСФР, ГК и ФЗ «О РЦБ» – есть требования к обращению ЦБ.

•Установление правил исполнения эмитентами обязательств перед владельцами ЦБ

•Контроль за деятельностью эмитентов и соблюдение ими требований законодательства

•Установление порядка раскрытия информации эмитентами

•Создание правового механизма предотвращения, выявления и пресечения злоупотреблений относительно инсайдерской информации и манипулирования рынком

•Нормативное регулирование ответственности эмитентов (и их должностных лиц)

Классификация эмитентов:

1. По форме осуществления деятельности:

•Коммерческие организации: хозяйственного общества, ГУП и МУП (облигации)

•Некоммерческие организации (до 1999 – свободно, в ФЗ «О защите прав инвесторов» 1999 - только в случаях, установленных в ФЗ и иных НПА) => Исключение: государственные корпорации, например, ВЭБ, госкомпания «Автодор»

• Публичные образования (ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ЦБ»)

- Правительство РФ или Министерство Финансов РФ - Высший исполнительный ОГВ субъекта РФ либо финансовый орган субъекта РФ , которые наделены законом

субъекта РФ правом на осуществление государственных заимствований - Местная администрация, которая наделена уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований (крупные города)

• ЦБ РФ – размещаются среди кредитных организаций.

2. В зависимости от вида деятельности эмитентов - ЮЛ:

•Кредитные организации

•Страховые организации

118

•ЮЛ, осуществляющие деятельность в инвестиционной сфере

•ЮЛ, осуществляющие деятельность в депозитарной сфере

3. В зависимости от места нахождения:

•Российские

•Иностранные – могут размещать в РФ, но нужно зарегистрировать проспект эмиссии.

Эмиссия – последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ЦБ.

Термины, которые путают с эмиссией:

•Размещение – один из 5 этапов эмиссии → отчуждение ЦБ первым правообладателям.

•IPO (Initial Public Offering) – «первая публичная продажа» → не правовой для РФ термин, означает эмиссию новых акций + сопутствующие ей действия: рекламные, маркетинговые и т.д.

•Также в РФ в понятие IPO некоторые включают:

•SPO (Secondary Public Offering) — вторичное публичное предложение акций основного выпуска (акции существующих акционеров) неограниченному кругу лиц.

•Follow-on (доразмещение, дополнительный выпуск акций) – сначала было IPO или SPO, а потом доразместили ещё акции, а при SPO акции сначала размещаются между определённой группой лиц (чаще всего создателями), а потом выпускают на рынок.

Источники: ГК, ФЗ «О РЦБ»; ФЗ «Об АО» (Глава 5); Стандарты эмиссии ЦБ и регистрации проспектов ЦБ (Приказ ФСФР от 25.01.2007 № 07-4/пз-н) => основной акт, регулирующий эмиссию и пр.

Эмиссионные и корпоративные ЦБ

Эмиссионная ЦБ - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

•закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав , подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению;

•размещается выпусками;

•имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Именные => только в бездокументарной форме, за исключением случаев в ФЗ => документ: решение о выпуске.

На предъявителя => только в документарной форме => документы: решение о выпуске + сертификат.

Виды корпоративных эмиссионных ЦБ (т.е. выпускаемых корпорациями):

• Акция – бездокументарная, именная эмиссионная ЦБ, закрепляющая права владельца-акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов + на участие в управлении АО + на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

•Облигация - эмиссионная ЦБ, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в

предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного

количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

•Российские депозитарные расписки – эмиссионная ЦБ, эмитируемая депозитарием, который соответствует требованиям законодательства (например, достаточность собственных средств должна быть более 200 миллионов рублей, а для обычных депозитариев всего лишь 60 миллионов рублей; действует на рынке более 3 лет). Предоставляет владельцу пользоваться правами по акциям и облигациям иностранного эмитента, при этом эти акции или облигации депонируются у эмитента-депозитария.

Процедура эмиссии:

1)общий порядок (5 этапов):

•принятие эмитентом решения о размещении ЦБ;

•утверждение решения о выпуске ЦБ (дополнительном выпуске);

•государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска);

•размещение ЦБ;

119

•государственная регистрация отчёта об итогах выпуска ЦБ или предоставление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска.

2)специальный порядок (п.5 ст. 19 ФЗ) – случаи:

•размещение ЦБ путём открытой подписки

•размещение ЦБ путём закрытой подписки, среди круга лиц, число которых превышает 500 (включая тех, кто имеет преимущественное право на покупку ЦБ).

•по усмотрению эмитента

Особенности:

•Нужно регистрировать проспект ЦБ на III этапе.

•Каждый этап сопровождается раскрытием информации.

Этапы эмиссии.

1. Принятие эмитентом решения о размещении ЦБ.

6 видов размещения:

•размещение при учреждении АО

•размещение путём размещения доп. акций и распределения их среди акционеров

•конвертация при изменении номинальной стоимости (увеличение УК)

•размещение путём подписки (дополнительные акции – увеличение УК)

•конвертация в акции конвертируемых ЦБ;

•размещение через реорганизацию ЮЛ

=> принимаются следующие виды решений о размещении:

•решение об учреждении АО

•решение об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций

•решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций

•решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций

•решение о вне сении дополнений в устав, касающихся объёма прав, предо ставляемых привилегированными акциями

•решение о консолидации акций

•решение о дроблении акций

•решение об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций через конвертацию облигаций и опционов

•решение о реорганизации

2. Утверждение решения о выпуске ЦБ (дополнительном выпуске)

Решение о выпуске – документ, содержащий данные, достаточные для установления объёма прав, закреплённых ЦБ => утверждается на основании и в соответствии с решением о размещении.

Кто принимает?

•Для ХО: СД, если нет, то ОС.

•Для иных ЮЛ: высший орган управления, если иное не предусмотрено ФЗ.

Срок принятия: 6 месяцев с момента принятия решения о размещении.

3. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска)

Мера контроля (не требуется, если реорганизация АО в форме разделения или выделения одновременно со слиянием или с присоединением; облигации Банка России, российские депозитарные расписки, биржевые облигации).

При общем порядке регистрируется выпуск, при специальном порядке: выпуск + проспект ЦБ.

Регистрирующий орган: ЦБ (ведет реестр эмиссионных ЦБ).

Общее правило: запрещено размещение ЦБ до государственной регистрации выпуска.

Процедура регистрации:

Заявление от эмитента+ решение о выпуске + решение о размещении + иные документы

120

Основания для отказа в регистрации:

•нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ЦБ;

•несоответствие документов и состава содержащихся в них сведений требованиям ФЗ и акта ФСФР;

•непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска или регистрации проспекта;

•несоответствие финансового консультанта, подписавшего проспект, требования ФЗ;

Регистрация проспекта эмиссии – по умолчанию всегда составляется проспект, однако из этого правила сделано несколько исключений (для квалифицированных инвесторов; число лиц, которым предлагается, не больше 150; размещение путем закрытой подписки (не больше 500); сумма привлекаемых средств не превышает 200 млн в течение года; эмитент-кредитная организация – не более 4 млрд в год).

Проспект может содержать две части: основную и дополнительную + новелла – предварительная оценка правильности составления документов.

4. Размещение ЦБ

Размещение – отчуждение эмиссионных ЦБ первым владельцам, путём заключения ГП сделок.

Права из ЦБ + права на ЦБ возникают только у первичных приобретателей.

2 типа размещения по подпискам:

1)закрытая подписка – размещение среди заранее известного круга лиц, который определён в решении

овыпуске;

2)открытая подписка – размещение среди неограниченного круга лиц.

Общие правила:

•эмитент может начинать размещение только после государственной регистрации выпуска

•количество размещаемых ЦБ не может превышать количества, указанного в решении о выпуске;

Андеррайтинг – гарантированное размещение ЦБ от имени эмитента или от имени профессионального участника, но за счет и по поручению эмитента (брокерская деятельность).

5. Государственная регистрация отчёта об итогах выпуска ЦБ или предоставление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска

Не позднее 30 дней после завершение размещения эмитент обязан:

•предоставить отчёт об итогах выпуска - общее правило либо

•предоставить уведомление об итогах выпуска – предоставляется при одновременно 3 условиях: - ЦБ размещены путем открытой подписки;

- ЦБ при их размещении оплачены деньгами и (или) эмиссионными ЦБ, допущенными к организованным торгам; - ЦБ допущены к организованным торгам.

Меры по защите инвесторов:

1. Приостановление эмиссии

Когда: на любом этапе до государственной регистрации, а если нет регистрации, то до размещения => эмиссия может быть приостановлена до устранения выявленных нарушений, если:

Основания:

1)нарушения эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства РФ о ЦБ;

2)недостоверной или вводящей в заблуждение информации в документах, на основании которых были осуществлены государственная регистрация или присвоение выпуску идентификационного номера.

121

2. Признание выпуска несостоявшимся

Когда: после его государственной регистрации или присвоения ему идентификационного номера и до государственной регистрации отчета об итогах выпуска, а в случае, если процедура эмиссии ценных бумаг не предусматривает государственную регистрацию отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска) - до начала размещения эмиссионных ценных бумаг.

Основания:

•нарушения эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства РФ о ЦБ;

•недостоверной или вводящей в заблуждение информации в документах, на основании которых были осуществлены государственная

• непредставление эмитентом отчета об итогах в установленный срок после истечения срока их размещения (30 дней);

•отказ регистрирующего органа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска;

•неразмещение ни одной эмиссионной ценной бумаги выпуска (дополнительного выпуска);

•неисполнение эмитентом требования регистрирующего органа или ФСФР об устранении допущенных в ходе эмиссии ценных бумаг нарушений (т.е. приостановили, а нарушения не устранены).

3. Признание выпуска недействительным

Основания:

•нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства, которое не может быть устранено иначе, чем посредством изъятия из обращения ЦБ выпуска (дополнительного выпуска);

• обнаружение в документах недостоверной или вводящей в заблуждение информации , повлекшей за собой существенное нарушение прав и (или) законных интересов инвесторов или владельцев эмиссионных ценных бумаг.

Орган: суд по иску регистрирующего органа, ЦБ, ФНС, акционер эмитента или владельца ЦБ того же выпуска.

Срок исковой давности 3 месяца со дня регистрации отчёта об итогах выпуска.

Переход прав на эмиссионные ЦБ Права на бумагу:

Право на предъявительскую документарную ЦБ переходит к приобретателю:

• в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю (очень редко);

•в случае хранения сертификатов предъявительских документарных ЦБ и/или учета прав на такие

Право на именную бездокументарную ЦБ переходит к приобретателю:

•в случае учета прав на ЦБ у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;

•в случае учета прав на ЦБ в реестре - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Права из бумаги:

Права из бумаги переходят вместе с правом на бумагу.

Если на организованных торгах – листинг/делистинг (включение/исключение в список ЦБ, допущенных к организованным торгам).

63. Особенности эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг (правовые вопросы)

ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ЦБ» (1998)

Виды ЦБ по уровню:

122

•государственные ЦБ - решение об эмитенте принимает Правительство РФ => федеральный орган исполнительной власти, к которому отнесено составление и исполнение бюджета, т.е. Минфин РФ.

• ЦБ субъектов – решение об эмитенте - решают сами субъекты: Правительство субъекта, министерство финансов субъектов и т.д.

•муниципальные ЦБ: в Уставе или МПА указывается орган, который может эмитировать муниципальные ЦБ => в основном местная администрация

Виды ЦБ – в основном облигации, но могут быть и иные эмиссионные ЦБ.

Порядок эмиссии:

Эмитируются выпусками (выпуски отличаются условиями). В рамках выпуска может быть несколько траншей (одинаковые условия выпуска, но разные даты).

Валюта обязательств:

•Внутренний долг - в валюте РФ.

•Внешний долг - в иностранной валюте (субъекты РФ также могут брать внешний долг, муниципальные образования не могут => субъект должны в проспекте ЦБ информировать о своём финансовом благополучии).

Этапы:

1. утверждение генеральных условий эмиссии и обращения ЦБ в форме НПА

Генеральные условия РФ утверждаются Правительством – информация о форме выпуска, срочности, валюте обязательств, ограничение оборотоспособности ЦБ (например, сначала нерезиденты не могли приобретать ГКО).

На основании генеральных условий эмитент (Минфин РФ) утверждает НПА, который более детально регулирует ЦБ => т.е. регулирует цену выпуска, количество и т.д.

Примеры:

1.Постановление Правительства РФ от 15.05.1995 N 458 "О Генеральных условиях эмиссии и обращения

облигаций федеральных займов"

2.Постановление Правительства РФ от 12.10.2010 N 824 "Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения на международном рынке капитала облигаций внутренних облигационных займов Российской Федерации"

3.Постановление Правительства РФ от 08.04.2010 N 217 "Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций внешних облигационных займов Российской Федерации"

4.Постановление Правительства РФ от 06.11.2001 N 771"Вопросы эмиссии и обращения государственных сберегательных облигаций"

5.Постановление Правительства РФ от 16.05.2001 N 379 "Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций государственного сберегательного займа Российской Федерации"

6.Постановление Правительства РФ от 16.10.2000 N 790 "Об утверждении Генеральных условий эмиссии и обращения государственных краткосрочных бескупонных облигаций" (заменили ГКО)

7.Постановление Правительства РФ от 21.03.1996 N 316 "О Генеральных условиях эмиссии и обращения

облигаций государственных нерыночных займов"

8.Постановление Правительства РФ от 27.07.1998 N 861 "О Генеральных условиях эмиссии и обращения государственных облигаций, погашаемых золотом".

2.принятие эмитентом решения в форме НПА (содержит условия)

3.принятие решение об эмиссии отдельного выпуска ЦБ

4.размещение

5.принятие НПА - отчета

Облигации федеральных займов – самый распространённый вид государственных ЦБ.

Эмитентом (заёмщиков) выступает Минфин РФ.

Агентом является ЦБ, который действует на основе агентского договор с Минфином РФ (п.2 ст. 119 БК, п.1.2 Генеральных условий эмиссии и обращения облигаций федеральных займов) => ЦБ осуществляет эмиссию, размещение и обслуживание

123

Порядок эмиссии:

Можно выпускать 1 выпуск или несколько. Можно делить на транши (часть ЦБ 1-го выпуска, размещаемая в рамках объёма данного выпуска в любую дату в течение периода всего обращения этого выпуска, не совпадающая с датой 1ого размещения).

В рамках одного выпуска облигации должные предоставлять одинаковые права их владельцам.

Виды облигаций:

•краткосрочные (до 1 года),

•среднесрочные (1-5 лет),

•долгосрочные (5-30 лет). + купонные/бескупонные

Владельцы облигаций: российские и иностранные ЮЛ.

Владельцы имеют право на сумму облигации + дохода в виде %, если предусмотрено условиями выпуска.

Порядок размещения, обращения, погашения облигаций

Размещение: размещение выпуска (дополнительного выпуска, транша) облигаций осуществляется ЦБ РФ по поручению эмитента в форме:

•аукциона, проводимого в торговой системе,

•по фиксированной цене предложения,

•по закрытой подписке (т.е. напрямую совершается купля-продажа).

Обращение: обращение облигаций может осуществляться путем заключения и исполнения сделок купли-

продажи Облигаций через торговую систему => Московская биржа.

Погашение: погашение (выплата купонного дохода, погашение части номинальной стоимости) облигаций осуществляется по поручению эмитента за счет средств федерального бюджета , перечисленных эмитентом Банку России.

64. Правовое регулирование деятельности инвестора на рынке ценных бумаг. Права инвестора и гарантии их реализации.

Инвестиционная деятельность – вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и/или достижения иного полезного эффекта.

Инвестиции – деньги, ЦБ, иное имущество, в т.ч. имущественные права, вкладываемые в объекты п/д в целях получения прибыли и/или иного полезного эффекта.

Что инвестируется: деньги и ЦБ.

Объект инвестирования (куда инвестируется): ЦБ, т.е. финансовый инструмент для перелива денег между инвестором и эмитентом.

Цели инвестора:

•обезопасить денежные средства от инфляции;

•получить стабильный доход;

•выиграть на разнице покупочной и продажной цены.

Инвестор (применительно к РЦБ) - тот, кто приобрёл или собирается приобрести ЦБ.

В ФЗ «О РЦБ» нет понятия «инвесторы». Есть понятие «владелец ЦБ».

Есть законопроект «О защите и поощрении капиталовложений» - предполагает отмену ФЗ и претендует стать кодифицированным актом для инвестиционной деятельности. В ней представлена система гарантий и стимулов для инвесторов.

124

Инвестор – ФЛ или ЮЛ, объектом инвестирования, которых являются эмиссионные ЦБ => более широкое понятие, может быть и не владельцем, а лишь желает приобрести ЦБ – есть право на информацию и его

защищает ФЗ 1999.

Экономическая классификация:

•консервативные

•умеренно-агрессивные

•агрессивные

•изощренные

•стратегические инвесторы – их цель не получение прибыли от продажи ЦБ, а получение контроля над предприятием как имущественным комплексом и получение доходности от него.

Экономическая классификация:

•профессионалы (основной заработок на фондовом рынке, образование, опыт min 2-3 года, постоянно этим занимаются, т.к. время разное во всём мире, где-то день закрывается, где-то открывается)

•стратегические инвесторы (цель: получить дополнительных доход к основному заработку)

•авантюристы

По намерениям (эта классификация условная, т.к. был в проекте ФЗ «Об РЦБ»):

•Спекулятивные (вложил, поднялся, вышел) – до 3 лет хранят ЦБ;

•Стратегические инвесторы – более 3 лет хранят у себя ЦБ.

По направлению основной деятельности:

•Индивидуальные (не имеют права выступать в качестве участников организованных торгов; всегда пользуются услугами профессиональных участников РЦБ) – привлекают свои средства

•Институциональные (например, ПФР) – привлекают сторонние средства

Основные формы инвестирования в рамках деятельности институциональных инвесторов:

-Инвестирование посредством инвестиционных фондов (ПИФы (ПИФ – не ЮЛ, управляющая компания – ЮЛ), Акционерные ИФ)

-Инвестирование посредством пенсионных фондов

-Инвестирование посредством страховых организаций (в РФ не так распространено, как за рубежом)

-Инвестирование посредством целевого капитала НКО – часто университеты передают организациям денежные средства.

Что такое ПИФ: это отдельный инвестиционный пул – банковский счет. На нем хранятся средства большого количества инвесторов – сторонами договора доверительного управления с управляющей компанией. УК имеет лицензию на осуществление доверительное управление – чаще всего – банк.

Право на долю в общем инвестиционном пуле удостоверяет инвестиционный пай – именная ЦБ. Когда инвесторы заключают договор доверительного управления, они его заключают конклюдентными действиями – путем приобретения инвестиционного пая – договор присоединения. Договор имеет 2 особенности:

1)инвестор платит комиссию

2)инвестор соглашается с декларацией инвестиционного фонда:

•Консервативная – для фонда голубых фишек – низкий, стабильный доход

•Агрессивная – высокий риск при высокой прибыли – инновационные проекты, криптовалюта

•Умеренная

Виды ПИФ:

1)открытый – можно погасить в любое рабочее время у доверительного управляющего. Можно вносить только деньги. Объекты вложения – все те объекты, в которые доверительный управляющий вкладывается. Наиболее простой способ инвестирования, не требует дополнительных одобрений и согласования сроков.

2)закрытый – закрытая структура – количество паев не может быть ни увеличено, ни уменьшено. Срок погашения не может превышать 15 лет, но может быть меньше. По общему правилу, если стали пайщиком ЗПИФа, то его нельзя погасить. Его можно продать, наследовать и т.п. можно вносить любое имущество, в том числе и недвижимость.

3)интервальный – предполагает возможность погашения пая в какой-то конкретный день. Управляющий в периоды может управлять им как закрытым. В него можно вносить только денежные средства.

4)биржевой – можно погасить пай не только у управляющего, но на бирже. Это позволяет спекулировать на паях. Можно вносить как недвижимость, так и деньги.

Негосударственные пенсионные фонды

Там прописано, в какие активы могут быть инвестированы деньги НПФ, а в какие – нет. Застрахованная часть – та, которую вложили. Прибыль не страхуется.

Все вопросы указаны в ФЗ «о финансировании части накопительной пенсии»

125

Капиталовложения:

ПП ВАС №154 – понятие «Инвестиционный договор» не существует. Их возможно квалифицировать как:

1)КП будущей вещи

2)договор подряд

3)простое товарищество

4)предварительный договор

Виды инвестиционных договоров

Договор долевого участия

Не совсем инвестиционный, поскольку защита «инвесторов» осуществляется в рамках ФЗ о защите прав потребитлей Новое:

Счет эскроу – застройщик получит деньги, которые лежат в банке после того, как закончит строительство. Банки также обязаны найти нового застройщика в случае, если первый не справился.

Проектное финансирование

Предполагает, что все участники финансирования возвращают вложенные средства исключительно за счет прибыли от реализации заложенного проекта. Проектное финансирование вертится вокруг SPV – техническая компания, которая создается исключительно для управления конкретным инвестиционным проектом.

Внем распределяются доли участников (банк всегда имеет большую долю).

Вданном случае банки выступают инвесторами, поскольку они становятся участниками SPV. В какой-то момент банк продаёт долю в SPV и получает деньги.

SPV – общество проектного финансрования – особенность его в том, что создается чисто техническая компания без органов управления и штата, все на аутсорсинге. На него не распространяются положения о крупных сделках и сделках с заинтересованностью.

Как достичь невывода средств:

Залоговый счет – прибыль, которую получает SPV, видит банк, замораживает средства.

Номинальный счет – для оплаты услуг и проделанных работ. Указывается, для какого субъекта, в каком объеме перечисляются конкретные средства.

Счет эскроу – способ обеспечения – средства, замороженные на счете продавца, могут быть им получены в случае выполнения всех условий договора.

Пакет обеспечения: включает в себя ряд способов обеспечения обязательства: залог будущей недвижимости, залог будущей прибыли, поручительство со стороны инвесторов, банковская гарантия, государственная гарантия для поддержки проектов проектного финансирования, заверения и гарантии, коненанты.

По наличию определенного опыта и квалификации

•квалифицированные инвесторы (появилось в 2007 году в РФ – 1) по фактическому включению в перечень квалифицированных инвесторов, содержащихся в ФЗ «О РЦБ» (профессиональные участники РЦБ, кредитные организации, страховые, клиринговые организации); 2) по соответствию закрепленным в законодательстве требованиям – 3 000 000 руб; 10 сделок по 300 000 руб; опыт работы в других компаниях и др.

•неквалифицированные инвесторы - все, кто не относятся к перечню квалифицированных.

Защита прав инвестора. ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"

ФЗ защищает инвесторов ФЛ и ЮЛ, объектом инвестирования которых являются эмиссионные ЦБ:

ФЗ устанавливает:

•условия предоставления профессиональным участникам услуг инвесторам, которые не ПУ;

•дополнительные требования к профессиональным участникам, предоставляющим услуги инвесторам на РЦБ;

•дополнительные условия размещения эмиссионных ЦБ среди неограниченного круга инвесторов на рынке ценных бумаг;

• дополнительные меры по защите прав и законных интересов инвесторов на РЦБ и ответственность эмитентов и иных лиц за нарушение этих прав и интересов.

Меры по защите инвесторов:

•запрещается рекламировать и предлагать неограниченному кругу лиц ЦБ эмитентов, не раскрывших информацию

• условия договора с инвестором ничтожны, если они ухудшают положение инвесторов по сравнению с законодательством

126

•запрещаются публичное размещение и публичное обращение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ЦБ, предназначенных для квалифицированных инвесторов

•НКО могут выпускать ЦБ только в случаях, предусмотренных ФЗ

•субсидиарная солидарная ответственность за ущерб причиненный эмитентом инвестору , если в проспекте эмиссии содержатся недостоверная информация => ответственность у следующих лиц:

-лицо, подписавшее проспект эмиссии;

-независимый оценщик и аудитор, подписавшие проспект эмиссии

Защита прав инвесторов:

1.Классические (общие)

2.Защита прав в международном аспекте

a.Вашингтонская конвенция – не применяется

i.Создает международный центр урегулирования инвестиционных споров (МЦУИС). Обычно рассматриваются диагональные споры – между иностранным инвестором и государством. Если сторона не подписала и не ратифицировала споры, то она все равно может это сделать, поскольку МЦУИС рассматривет также споры по Нью-Йоркской конвенции.

b.Сеульская конвенция – действует в рамках МИГА (международное инвестиционное гарантийное агентство)

i.РФ является полноценным членом – страны вносят взносы для страхования некоммерческих рисков

c.Двусторонние инвестиционные соглашения (о защите иностранных инвестиций) Определяет, что такое национальный инвестор Что также иностранный инвестор Определяет арбитраж

d.Двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения

e.Многосторонние соглашения в рамках интеграционных объединений

i.ЕАЭС

ii.ЕС

iii.МЕРКАСУР

iv.ЕСЕАН

Обычно указывается, каким образом будет создаваться общий инвестиционный рынок, как будут стираться границы внутри рынка и каким образом будут формироваться инструменты функционирования указанного рынка.

65. Инфраструктура рынка ценных бумаг. Правовое регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (основные требования)

Профессиональные участники РЦБ – по сути, посредники между эмитентами и инвесторами на РЦБ.

Виды:

•брокеры (совершают сделки с ЦБ и заключают договор – производные финансовые инструменты)

•дилеры

•лица, управляющие ЦБ

•депозитарий (хранение ЦБ)

•держатель реестра (регистратор) (ведет реестр ЦБ акций какой-либо организации)

•трансфер-агент (брокеры, депозитарии, регистраторы, которых привлек регистратор)

•организаторы торговли

+есть проект - репозитарий

Клиринговые организации (деятельность по определению взаимных обязательств и их зачету по поставкам ЦБ и расчетам по ним) были ПУ до 2012 года, сейчас отдельный ФЗ.

Фондовые биржи – нет, с 01.01.2014 г. – вступит в силу закон «Об организованных торгах» 2011.

127

Надо бы урегулировать: рейтинговые агентства; инвестиционные консультанты.

Особенности правила осуществления профессиональной деятельности на РЦБ:

•Исключительно ЮЛ

•Наличие лицензии на осуществление профессиональной деятельности

Соответствие нормативам достаточности собственных средств ПУ и иных финансовых показателей установленным нормативам

•Соблюдение требований по отношению к организационной структуре, членам органов управления, кадровому составу ПУ РЦБ.

Действует от своего имени. Заключается договор доверительного управления.

Объект депозитарной деятельности:

1)эмиссионные/не эмиссионные

2)документарные/бездокументарные

3)документарные с/без обязательства централизованного хранения

Номинальный держатель ЦБ - депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ЦБ, принадлежащие иным лицам. Т.е. у регистратора в реестре будет отражаться номинальный держатель.

Если в АО более 500 голосующих акционеров – функции Счётной комиссии по проведению ОС выполняет регистратор.

128

6. Трансферт-агенты Регистраторы, депозитарии и брокеры, которых привлёк регистратор для осуществления части своих функций.

Действуют на основании договора поручения/агентского договора и доверенности.

Отличия депозитария от регистратора

Общее: деятельность депозитария хотя внешне во многом и похожа на деятельность регистратора, но по существу сильно отличается. Действительно, оба эти участника собирают и обрабатывают информацию о ценных бумагах и о владельцах ценных бумаг . Оба они ведут учет прав владельцев ценных бумаг, выдают владельцам различные выписки. Все это делается в основном в электронных реестрах в бездокументарной форме в виде записей на счетах.

Отличия:

Регистратор - отношения с АО => список лиц, у которых есть акции эмитента => рассчитан на ситуации долгого хранения.

Депозитарий - отношения с акционером (т.е. подход к каждому клиенту) => место хранения ЦБ => рассчитана на ситуацию, когда инвестор ведёт активную торговлю ЦБ.

Договор с регистратором заключает эмитент, а не владельцы ЦБ, договор же с депозитарием заключают владельцы. Поэтому ответственность депозитария перед владельцами договорная, а регистратора внедоговорная.

Если депозитарий "потеряет" хранящиеся ценные бумаги, например, перепишет их на другой счет депо, то

права их владельца на данные бумаги не претерпят никаких изменений.

Если же регистратор перерегистрирует ценные бумаги на другого владельца, произойдет переход прав на

ценные бумаги.

Поэтому депозитарий за свои ошибки и незаконные действия несет только гражданско-правовую

ответственность, а регистратор - еще и административно-правовую.

Отличия брокера от дилера

Смысл брокера:

1)для инвестора => по сути действует, как комиссионный магазин, принимает его ЦБ и перепродаёт

другим;

2)для эмитента => выполняет функции андеррайтера, т.е. главное - разместить максимальное количество ЦБ на наиболее выгодных для эмитента условиях.

На организованных фондовых рынках инвесторы имеют право совершать сделки только через

посредничество брокеров.

Брокер всегда действует за счёт клиента (от своего имени либо от имени клиента.)

Смысл дилера:

Дилер всегда действует от своего имени за свой счёт.

66. Правовое положение организатора торговли на финансовых рынках

ФЗ «Об организованных торгах» устанавливает особый правовой статус организатора торговли на организованных торгах на товарном и (или) финансовом рынках.

Организатором торговли является лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы, т.е. иными словами, о рганизатор – это лицо, которое организовывает торги на товарном и (или) финансовом рынках.

129

Правовой статус, а равно правосубъектность, установленные законом права и обязанности, гарантии установленных прав и ответственность данного лица за неисполнение обязательств закрепляется в целом ряде норм, сочетающих в себе как императивный, так и диспозитивный метод правового регулирования.

Правосубъектность: два вида организатора торговли: биржа и торговая система . Организатором торговли может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством РФ. При этом,

организационно-правовая форма для биржи – акционерное общество.

До введения в действие Закона фондовая биржа могла создаваться в форме как акционерного общества, так и некоммерческого партнерства, товарная биржа, валютная биржа и биржа драгоценных металлов и драгоценных камней – в любой организационно-правовой форме.

Субъект приобретает право на организацию торгов только после получения специального разрешения – лицензии - применительно к бирже, является единой, т.е. на ее основании допускается организация торговли ЦБ, ПФИ, иностранной валютой и биржевыми товарами.

Данная лицензия заменяет такие лицензии как лицензию на организацию биржевой торговли, лицензию фондовой биржи, лицензию на организацию операций по купле-продаже иностранной валюты за рубли и проведение расчетов по заключенным на них сделках. Лицензия биржи и лицензия торговой системы - Банк России дает - без ограничения срока действия указанных лицензий. Лицензия выдается лицу, которое намерено ее получить при соблюдении лицензионных требований и условий.

Устанавливается имущественное требование к организатору торгов : минимальный размер собственных средств биржи100 миллионов рублей, торговой системы, - не менее 50 миллионов рублей.

Ограничена правоспособность организаторов торгов на финансовых и фондовых рынках . Организатор торговли не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью кредитных организаций, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению АИФ, ПИФ и НПФ, деятельностью специализированных депозитариев ИФ, ПИФ и НПФ, деятельностью АИФ, НПФ по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию. Организатор торговли не вправе являться центральным контрагентом.

Торговая система при совмещении своей деятельности с клиринговой деятельностью не вправе совмещать такую деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами.

Итого есть требования:

•К организационно-правовой форме, в виде акционерного общества (АО) для биржи

•К обладанию специального разрешения в виде лицензии

•К минимальному размеру собственных средств , в виде 100 миллионов рублей для биржи и 50 для торговой системы

•Запрет на совмещение

•Плюс теперь Закон о РЦБ на них не действует, действует ФЗ «Об организованных торгах».

Права:

•отказ от исполнения договора об оказании услуг по проведению организованных торгов с участником торгов в случае нарушения таким участником торгов требований, предъявляемых правилами организованных торгов к участникам торгов.

•проведение организованных торгов по торговым (биржевым) секциям в зависимости от групп (категорий) участников торгов, и (или) видов заключаемых договоров, и (или) предметов заключаемых на торгах договоров, и (или) от иных оснований , установленных правилами организованных торгов. В этом случае организатор торговли вправе утвердить отдельные правила организованных торгов для каждой торговой (биржевой) секции

•в одностороннем порядке внесение изменения в правила организованных торгов

•проведение проверки, требовать от участников торгов и эмитентов представления необходимых

Обязанности:

•зарегистрировать правила организованных торгов

•утвердить спецификации договоров, являющихся производными финансовыми инструментами

130

•осуществлять контроль: за соответствием участников торгов требованиям, за соответствием допущенных к организованным торгам товаров, ценных бумаг и их эмитентов (обязанных лиц) требованиям, за соблюдением эмитентом и иными лицами условий договоров, на основании которых ценные бумаги были допущены к организованным торгам; за операциями, осуществляемыми на организованных торгах.

• осуществлять хранение информации и документов , которые связаны с проведением организованных торгов, и ежедневное резервное копирование таких информации и документов

•вести реестр участников торгов и их клиентов, реестр заявок и реестр заключенных на организованных торгах договоров

•осуществлять внутренний контроль и прочее

67. Государственное регулирование на рынке ценных бумаг. СРО на рынке ценных бумаг.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется путем:

•установления обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартов;

•создания системы защиты прав владельцев и контроля за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг;

•запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии.

Саморегулирование

СРО разрабатывает Стандарты (вместе с Банком России), если две СРО – вторая присоединяется к ним, ибо должно быть унифицированное регулирование.

СРО предъявляет требования к участникам.

СРО профессиональных участников рынка ценных бумаг - добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, функционирующее на принципах некоммерческой организации.

Саморегулируемая организация учреждается профессиональными участниками рынка ценных бумаг

для обеспечения условий профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг, соблюдения

стандартов профессиональной этики на рынке ценных бумаг, защиты интересов владельцев ценных бумаг и

иных клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг , являющихся членами саморегулируемой организации, установления правил и стандартов проведения операций с ценными бумагами, обеспечивающих эффективную деятельность на рынке ценных бумаг.

Все доходы саморегулируемой организации используются ею исключительно для выполнения уставных

задач и не распределяются среди ее членов.

СРО устанавливает обязательные для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами и осуществляет контроль за их соблюдением.

Организация, учрежденная не менее чем десятью профессиональными участниками рынка ценных бумаг,

вправе подать в Банк России заявление о приобретении ею статуса саморегулируемой организации.

68. Понятие банковской деятельности и банковское законодательство

131

Банковское законодательство Конституция РФ ФЗ о банках ФЗ о ЦБ Иные ЦБ

Нормативные акты ЦБ

Российской Федерации (Банке России)", другими ФЗ, нормативными актами Банка России» + указы, постановления.

Банковское законодательство — это комплексная отрасль законодательства, постепенно перерастающая в отрасль права, иначе говоря, это совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих товарно-денежные отношения, складывающиеся при осуществлении банками и кредитно-финансовыми учреждениями своей

деятельности. Характеризуется межотраслевым характером.

Банковская деятельность - осуществляемая особыми субъектами рыночных отношений (кредитными организациями) специфическая предпринимательская деятельность 1) по аккумуляции временно свободных денежных средств и вовлечению их в экономический оборот путем размещения от своего лица и на свой риск, а также 2) по осуществлению раcчетов (легального определения нет).

Кредитная организация - ЮЛ, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции . Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции : привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Банковскую деятельность можно поделить на: 1) банковские операции 2) и иные сделки.

К банковским операциям относятся:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

•размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

•открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

•осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц , в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

•инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

•купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

•привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

•выдача банковских гарантий;

•осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов , в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Кредитная организация помимо перечисленных вправе осуществлять следующие сделки:

•выдачу поручительств за третьих лиц , предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

•приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

•доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

•предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

•лизинговые операции;

•оказание консультационных и информационных услуг.

132

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Лекция Лаутс: банкиры оперируют чужим капиталом. Чем больше они используют чужого капитала, тем более они успешны как банкиры. Банки живут за счет привлечения средст и их резмещения, а именно – за счет маржи между размещенными и привлеченными.

Банк при привлечении средств является должником – обязан вкладчику вернуть его деньги и процент – пассивные операции.

Банку все равно от кого привлекать средства. Поэтому часто договор банковского вклада является публичным.

Операции по размещению привлеченных средств нацелены на получение прибыли – активные. Кроме того, выдача поручительств и независимых гарантий.

Второй элемент банковской деятельности – расчеты.

Элементы системы:

1) банк – может осуществлять 3 первые банковские операции. Почему? Банк – универсальная кредитная организация (Привлечение средств, размещение средств, открытие и ведение расчётных счетов).

Есть 9 банковских операций (9 штук) + иные следки, на которые не выдается лицензия.

1.Привлечение средств

2.Размещение средств

3.Открытие и ведение расчетных счетов

4.Осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц

Включает в себя как публично-правовую составляющую, так и частно-правовую – расчеты

5.Инкассация

6.Кассовое обслуживание – каждый день предприниматель обязан сдавать наличность в банк

Инкохран, Росинкасс (подразделение ЦБ РФ) – олигополия.

7.Купля-продажа валюты

8.Привлечение и размещение драгоценных металлов

9.Выдача банковских гарантий (независимых гарантий) -

10.Осуществление переводов денежных средств без открытия счета – есть ФЗ «О платежных агентах» - есть платежные терминалы, собственники которых хотели участвовать в операциях

2)небанковская кредитная организация – осуществляет часть операций

Банковская деятельность – стратегическая.

69. Рынок банковских услуг: понятие, отдельные виды банковских услуг

Рынок банковских услуг – часть финансового рынка.

Особенность: только кредитные организации, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций, могут оказывать банковские услуги в соответствии с такой лицензией.

Целью существования рынка банковских услуг является удовлетворение общественной потребности в этих услугах , а именно: в решениях банковской системой задач организации денежного обращения, централизации временно свободных капиталов и кредитовании за счет централизованных средств тех

отраслей экономики, которые в данное время более других нуждаются в денежных средствах и обеспечивают

большую рентабельность.

Функции банковской системы: расчетная, сберегательная (по привлечению) и кредитная (по размещению) воплощаются в совокупности операций ее субъектов.

Банковскую деятельность можно поделить на: 1) банковские операции 2) и иные сделки.

К банковским операциям относятся:

133

•размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

•открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

•осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц , в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

•инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

•купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

•привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

•выдача банковских гарантий;

•осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов , в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

Кредитная организация помимо перечисленных вправе осуществлять следующие сделки:

•выдачу поручительств за третьих лиц , предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

•приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

•доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

•предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

•лизинговые операции;

•оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Банковская операция не регулируется ГК.

Это оформляемые одной или несколькими сделками, систематически проводимые исключительно кредитными организациями и ЦБ фактические и юридические действия, охраняемые режимом банковской тайны, закрытый перечень которых установлен законом и объектом которых могут выступать деньги, ЦБ, драгоценные металлы.

Вкладчики – кредиторы 1 очереди банков (АСВ тоже)

Исключение из запрета торговли:

1)работка на срочном рынке

2)реализация заложенного имущества

3)аренда/владение зданиями и помещениями банковского сектора

4)агентский договор – за счет принципала, но от своего имени

5)торговля лотерейными билетами

70. Формирование, развитие и совершенствование банковской системы России. Субъекты банковской системы + 71. Правовые основы организации и деятельности кредитных организаций

Банковская система - взаимосвязанная совокупность кредитных организаций, находящихся на территории государства, во главе с национальным банком.

Банковская система РФ включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства

иностранных банков.

Сложившаяся в России банковская система является двухуровневой: к нижнему уровню относятся

коммерческие банки и небанковские кредитные организации, основное различие между которыми заключается в том, что банки универсальны : они имеют право совершать все виды банковских операций, а небанковские кредитные организации специализированы, они имеют право совершать лишь отдельные виды банковских операций, допустимое сочетание которых устанавливается Банком России.

134

Верхний уровень банковской системы состоит из одного субъекта - ЦБ РФ.

Специальная правоспособность (только та деятельность, что разрешена – указана в ФЗ, уставах и пр.)

•отдельная независимая ветвь власти (Авакьян); Ф у н к ц и и : у т в е р ж д а е т п р а в и л а п р о в ед е н и я

135

72. Правовые вопросы организации рынка денежных расчетов

Рынок банковских услуг по организации денежных расчетов представлен следующими банковскими

услугами:

•открытие и ведение банковских счетов ФЛ и ЮЛ;

•осуществление расчетов по поручению ФЛ и ЮЛ по их банковским счетам;

•инкассация денежных средств и ценностей, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

•купля-продажа иностранной валюты в наличной или безналичной формах;

136

•осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

Все операции являются банковскими операциями , т.е. только банки могут их осуществлять. Исключение:

переводы денежных средств по поручению ФЛ без открытия счетов – небанковские кредитные организации.

Самая популярная услуга: открытие и ведение банковских счетов.

Договор банковского счета - банк обязуется

1)принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства (срок – 1 день с момента получения платежного документа)

2)выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (не позже следующего дня)

+ банк должен информировать клиента о состоянии счета и пр. + гарантирует банковскую тайну + возмещает % за пользование средствами

а клиент обязуется возместить расходы по операциям , если это предусмотрено договором (уплачивается по истечении каждого квартала, если иной порядок не предусмотрен в договоре).

На практике банки взимают с клиентов плату за открытие и закрытие банковского счета, периодическую (ежемесячную, ежегодную) плату за обслуживание банковского счета, плату за совершение переводов, плату

за снятие средств наличными, плату за совершение других операций.

Ответственность банка:

•несвоевременное зачисление на счет поступивших клиенту денежных средств;

•необоснованное списание со счета;

•невыполнение указаний клиента о перечислении или о выдаче средств со счета.

Банк уплачивает % за пользование чужими денежными средствами на сумму нарушения.

Признаки:

•консенсуальный;

•возмездный (общее правило) /безвозмездный (должно быть установлено в договоре);

Некоторые считают, что строго возмездный, т.к. даже если нет процентов за пользование счётом, то всё равно действует принцип встречного предоставления: банк открывает счёт, а клиент позволяет банку пользоваться лежащими на счету средствами.

•взаимный.

Банки пролоббировали, чтобы договор не был публичным, т.к. тогда условия счёта должны быть одинаковые => если банком разработан договор банковского счёта с едиными для всех правилами, банк должен заключать такой договор с любым обратившимся. В иных случаях положения о публичном договоре не применяются.

Заключение и расторжение договора банковского счета по требованию клиента обязательно для кредитной организации: она не вправе отказать клиенту в открытии банковского счета, если только у нее не отсутствует такая возможность (например, в силу отсутствия права открывать счета в соответствии с лицензией, выданной кредитной организации).

По заявлению клиента договор банковского счета автоматически расторгается в любое время , в то время как по требованию кредитной организации договор может быть расторгнут только в судебном порядке в отдельных случаях.

Виды банковских счетов:

1) клиентские (банк – клиент: ФЛ, ЮЛ)

а) расчётный (для ИП и ЮЛ, ведущих предпринимательскую деятельность, и лиц, занимающихся частной практикой) => деньги списываются и зачисляются;

б) текущий (для операций, не связанных с предпринимательской деятельностью – гражданам, некоммерческим ЮЛ, филиалам) => обычно деньги только списываются.

г) ссудный счёт – для кредитования.

д) счёт резидента за пределами РФ.

е) счета по вкладам (счёт для договора банковского вклада)

ж) счёт доверительного управляющего (для доверительного управления);

з) контокоррентный счёт (овердрафтный) – текущий счёт + ссудный счёт (т.е. единый для кредитования и расчётов).

137

и) 2013 год - договор номинального счета (права на денежные средства принадлежат бенефициару, существенное условие – указание бенефициара)

к) 2013 года – договор счета-эскроу (банк (эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи

другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком,

депонентом и бенефициаром).

2) межбанковские (банк – банк)

а) Корреспондентский счёт – счёт, открытый кредитной организаций в ЦБ РФ.

б) Корреспондентский субсчёт – счёт, открытый филиалом кредитной организаций в ЦБ РФ.

В предпринимательской деятельности – только безналичные расчеты.

Виды безналичных расчетов по ГК:

•расчеты платежными поручениями;

•расчеты по аккредитиву;

•расчеты чеками;

•расчеты по инкассо.

Исполнение платежных инструкций клиентов при оказании кредитными организациями услуг по безналичным расчетам осуществляется через расчетную сеть, которая включает:

•расчетную систему Банка России - объединяет все кредитные организации путем обязательного открытия каждой кредитной организации и ее филиалам корреспондентских счетов в Банке России.

•корреспондентскую расчетную систему - через корреспондентские счета, открытые в других кредитных организациях. В этом случае роль обслуживающего банка исполняет не Банк России, а другая кредитная организация. Корреспондентская сеть банков в отличие от расчетной системы Банка России обеспечивает кредитные организации горизонтальными, а не вертикальными расчетными механизмами

Инкассация и кассовое обслуживание

Инкассация денежных средств и ценностей является специфической банковской услугой, заключающейся в перевозке и охране ценностей от клиента в банк или наоборот.

Такие услуги оказывают только те банки, которые имеют в своей структуре специализированные

подразделения по инкассации ценностей, специализированную бронетехнику и охрану. За услуги по инкассации ценностей кредитные организации взимают вознаграждение, рассчитываемое, как правило, в процентном отношении к стоимости инкассируемых ценностей.

Услуги по кассовому обслуживанию заключаются в приеме денежных средств и ценностей для зачисления

Купля-продажа иностранной валюты

Услуги по купле-продаже иностранной валюты оказываются банками в наличной и безналичной формах. Во-первых, особое место среди таких услуг занимают операции с наличной иностранной валютой, осуществляемые через обменные пункты . Обменный пункт - это выделенная операционная касса банка, предназначенная для покупки у физических лиц и продажи им наличной иностранной валюты. Покупка и продажа наличной иностранной валюты юридическими лицами запрещена.

Во-вторых, банки оказывают юридическим и физическим лицам услуги по безналичной конвертации, т.е. по покупке (продаже) безналичной иностранной валюты за счет безналичных рублевых средств.

138

Безналичная конвертация проводится банками либо за счет собственных средств (когда клиент покупает у

банка (продает банку) безналичную иностранную валюту), либо на комиссионной основе за счет средств клиента (когда банк покупает (продает) валюту на открытом рынке по поручению клиента).

Для оказания услуг по купле-продаже иностранной валюты как в наличной, так и в безналичной форме банк должен обладать специальной "валютной" лицензией, т.е. лицензией, предусматривающей право банка на совершение операций с иностранной валютой.

Переводы без открытия банковских счетов

Каждый безналичный платеж является самостоятельной сделкой.

Таким способом осуществляются, например, коммунальные платежи (квартплата, плата за электроэнергию и т.п.), оплата государственной пошлины за рассмотрение иска в суде и т.д.

73. Правовое регулирование банковских услуг по привлечению денежных средств (пассивные операции).

Основной целью банковских услуг по привлечению денежных средств является не организация расчетов, а формирование срочных пассивов для их последующего размещения в доходные активы.

Рынок банковских услуг по привлечению средств представлен следующими банковскими услугами:

•привлечение денежных средств ФЛ и ЮЛ во вклады (до востребования и на определенный срок);

•привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

•доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.

Договор банковского вклада, или депозитный договор

Содержанием договора банковского вклада является:

1)обязанность банка принять от вкладчика денежную сумму на условиях, предусмотренных договором,

2)вернуть ее вкладчику по его требованию (для вкладов до востребования) или по истечении срока вклада или наступления обусловленного договором события (для срочных вкладов) и

3)выплатить установленные в договоре проценты.

Принято заключать с ФЛ договор банковского вклада (публичный договор) , а с ЮЛ - депозитный договор, хотя ГК РФ не делает различий, однако законодательное регулирование договора банковского вклада (депозита), заключаемого банком с ЮЛ и ФЛ, имеет ряд отличий.

В случае банкротства банка требования вкладчиков - ФЛ удовлетворяются в первую очередь + на отношения сторон по договору банковского вклада, заключенному с гражданином, распространяются положения

Закона о защите прав потребителей.

Правом привлечения вкладов обладают банки, получившие лицензию + не ранее чем по истечении 2 дет с даты государственной регистрации.

Форма: письменная (= выдача сберегательной книжки, сберегательного (депозитного) сертификата – ЦБ).

Виды:

•срочный вклад

•вклад до востребования (ограничение права ФЛ на получения суммы досрочно – недействительное условие; для ЮЛ – может быть предусмотрен запрет).

Проценты на вклад:

Если размер процентов договором не установлен, банк уплачивает проценты в размере учетной ставки ЦБ РФ.

Если иная периодичность выплаты процентов по вкладу не установлена договором, банк уплачивает проценты ежеквартально отдельно от суммы вклада , а невостребованные вкладчиком проценты причисляются к сумме вклада (капитализируются).

139

Если иное не установлено, проценты за первый и последний день вклада не начисляются.

Страхование вкладов (обеспечение)

Обязательное страхование вкладов на сумму до 700 000 (ФЗ «О страховании вкладов ФЛ в банках РФ», все, что выше гарантии можно взыскать в ходе конкурсного производства первой очереди) – государственная корпорация - Агентство по страхованию вкладов (специальный фонд).

Агентство по страхованию вкладов после выплаты 700 000 рублей получит право требования кредитора по отношению к банку.

Страховой случай: отзыв (аннулирование) лицензии, введение моратория ЦБ на удовлетворение требований кредиторов.

Депозиты, привлекаемые банками от других банков, можно в равной степени отнести как к депозитам, так и к кредитному договору, поскольку в таких сделках как на стороне кредитора, так и на стороне должника

выступает кредитная организация.

Существенного значения признание межбанковского депозита договором банковского вклада либо кредитным договором не имеет, поскольку правовое регулирование и механизмы защиты прав по этим договорам существенно не отличаются.

Однако на практике подобные договоры принято называть договорами межбанковского кредита , хотя с учетом того, что обеспечение по таким договорам, как правило, не предоставляется, их следует отнести скорее к депозитным договорам.

В банковской терминологии рынок межбанковских краткосрочных кредитов, не предусматривающих отсрочки момента предоставления кредита, именуется рынком "депо".

Использование векселей для привлечения денежных средств - вексель, в отличие от сберегательного (депозитного) сертификата, не оформляет какого-либо иного договора, а удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить при наступлении предусмотренного векселем срока указанную в

векселе денежную сумму (ордерная - индоссаменты или именная ЦБ - цессия, ависта – надпись о сроке уплаты).

В российской банковской практике обычно используются простые векселя (соло). Вексель может предусматривать выплату процентов по векселю ( процентные векселя ) или только вексельной суммы

(дисконтные векселя).

В результате размещения банком векселей банк получает денежные средства так же, как и при осуществлении любой другой пассивной операции. Держатель векселя может в любой момент продать его на рынке, не дожидаясь срока погашения.

Банковские векселя удобны как универсальный финансовый инструмент, который можно использовать самым разнообразным образом.

Обращение банковских векселей, равно как и векселей других эмитентов, регулируется специальным законодательством (Федеральный закон от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе").

Драгоценные металлы

Драгоценные металлы - валютные ценности и с экономической точки зрения представляют собой актив особого рода, поскольку рыночные цены на драгоценные металлы подвержены менее существенному колебанию, чем на другие активы.

Эти услуги предоставляются банками на основании договоров металлического счета - счета, открываемые кредитными организациями клиентам для осуществления операций с драгоценными металлами. При этом такая кредитная организация обязана иметь лицензию Банка России на совершение указанных операций.

• обезличенные металлические счета – без указания индивидуальных признаков , для осуществления операций по привлечению и размещению металлов.

•металлические счета ответственного хранения - это счета клиентов для учета драгоценных металлов,

140

индивидуальных признаков (наименования, количества металла, пробы, производителя, серийного номера слитка и др.).

74. Правовое регулирование банковских услуг по размещению денежных средств (активные операции)

При осуществлении активных операций банк выступает от своего лица как собственник денежных средств, независимо от того, является источником денежных средств собственный банковский капитал либо привлеченные средства (пассивы).

Операции:

1)банковский кредит

2)выдача банковских гарантий

Иные сделки:

1)выдача поручительств

2)договор факторинга

3)лизинговые операции

4)приобретение векселей

Выдача кредитов

Кредитный договор - разновидность договора займа со специальным субъектом (кредитной организацией) на стороне кредитора:

Как правило, условия предоставления кредита устанавливаются в кредитном договоре довольно подробно.

Вместе с тем для заключения кредитного договора достаточно достижения соглашения только о сумме кредита, потому что все остальные условия могут быть определены на основании закона.

Обеспечением может быть залог имущества заемщика или третьего лица, банковская гарантия, поручительство третьего лица, гарантии и поручительство органов государственного управления Российской

Федерации, ее субъектов и муниципальных образований. Как правило, роль обеспечения кредита в банковской практике выполняет страховой полис страхования предпринимательского риска.

Недостаток: обязательства по ценным бумагам не могут быть обеспечены залогом имущества. Единственной формой обеспечения в этом случае служит аваль - вексельное поручительство. Вместе с тем ценные бумаги, приобретенные банком, могут быть свободно им отчуждены.

Нередко банки осуществляют услуги по размещению средств путем заключение сделок "репо", в силу которых банк приобретает у клиента некий актив (ценные бумаги, золото и т.п.), который не требуется клиенту для обычной хозяйственной деятельности, и одновременно заключает обратную сделку по продаже клиенту

того же актива по более высокой цене . Разница цен в сделках "репо" по покупке и продаже соответствующего актива составляет банковскую маржу, которая обычно рассчитывается на основе согласованного с клиентом размера годовых процентов, начисленных за период владения банком клиентским активом.

Сделки "репо" в силу особенностей налогового законодательства (разница в ценах актива по сделке "репо" не уменьшает налогооблагаемую базу) применяются в основном при предоставлении средств нерезидентам.

Лизинг

141

Законом о банках предусмотрено осуществление банками лизинговых операций (договор финансовой аренды).

Суть: банк предоставляет в долгосрочную аренду своему клиенту-лизингополучателю необходимое последнему оборудование, а тот уплачивает такую арендную плату, которая покрывает за период аренды и

банковские проценты, и стоимость оборудования.

Договор с продавцом оборудования о покупке оборудования заключает лизингодатель, но выбирает как продавца, так и оборудование обычно лизингополучатель. По условиям финансового лизинга оборудование переходит от лизингодателя в собственность лизингополучателя только после уплаты всех лизинговых

платежей. Таким образом, для банка такой актив является более ликвидным, поскольку не входит в состав имущества должника, не подвержен риску его несостоятельности и не требует судебных процедур по обращению взыскания и продаже этого имущества в случае нарушения должником (лизингополучателем) своих обязательств.

Возвратный лизинг - лизингополучатель одновременно является и продавцом оборудования . То есть банк- лизингодатель сначала приобретает у лизингополучателя определенное оборудование, а потом передает ему

же это оборудование в лизинг. Возвратный лизинг позволяет достичь того же результата, что и кредитование под залог оборудования: лизингополучатель получает необходимые кредитные средства, а банк-лизингодатель размещает деньги в обеспеченные доходные активы.

Оперативный лизинг - для такого оборудования, которое можно пересдать в аренду или выгодно продать после короткого срока его эксплуатации . Отличие от других видов лизинга заключается в том, что срок лизинга значительно меньше , чем срок возможного использования оборудования. Например, при лизинге автомобилей возможна (при определенной доплате) ежегодная замена прежнего автомобиля на новый. Тогда автомобиль, ранее использовавшийся лизингополучателем, продается или пересдается в аренду банкомлизингодателем.

Основным отличием лизинга от аренды является специальное приобретение лизингодателем имущества для сдачи его в аренду лизингополучателю.

Банковские гарантии и поручительство

Предоставляются для обеспечения обязательств клиентов банка перед третьими лицами, банк принимает на себя риск неисполнения клиентом своих обязательств.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении

бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Банковская гарантия отличается от поручительства банка.

•БГ – основное обязательство (не зависит от другого, в т.ч. отдельный срок исковой давности), поручительство – акцессорное.

•Выплата средств по БГ осуществляется на основании только лишь требования бенефициара с приложением указанных в гарантии документов , и банк-гарант не вправе обусловливать выплату какимилибо дополнительными требованиями или ссылаться на имевшее место исполнение основного обязательства.

•Если право регресса у поручителя, выплатившего долг по обязательствам принципала, возникает на

основании закона, то для возникновения права регресса у банка-гаранта к принципалу по банковской гарантии необходимо указание об этом в банковской гарантии.

Отказ от выплаты по БГ может быть: (а) если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям банковской гарантии или (б) если требование предъявлено банку по истечении срока банковской гарантии.

Если банку известно, что основное обязательство уже исполнено, это не освобождает его от выплаты : он должен сообщить об этом бенефициару и принципалу, а при получении от бенефициара повторного требования должен выплатить ему сумму банковской гарантии.

142

передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования

клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров,

Факторинг очень похож на цессию (уступка права требования), однако не является таковой.

По сравнению с цессией факторинг обладает следующими особенностями: (а) в качестве финансового агента (фактора) выступает организация, обладающая соответствующей лицензией; (б) запрет перехода прав кредитора к другому лицу без согласия должника , установленный законом или договором, не делает уступку

прав финансовому агенту по договору факторинга недействительной ; (в) последующая уступка права

требования финансовым агентом допускается, если это предусмотрено в договоре факторинга.

Оборотный - на клиента возлагается ответственность перед финансовым агентом не только за действительность уступаемого денежного требования, но и за его фактическое исполнение должником ; в этом случае и дополнительная выгода сверх суммы финансирования, и вознаграждение финансового агента подлежат уплате финансовым агентом клиенту.

Безоборотный - клиент отвечает перед финансовым агентом только за действительность уступаемого требования; кроме того, при взыскании финансовым агентом сумм по договору вся дополнительная выгода (штрафы, пени, неустойки) поступают в собственность агента

Доход банка в факторинговых операциях (вознаграждение финансового агента) может выражаться: (а) в разнице между суммой финансирования, предоставленной клиенту, и получаемых от должников средств во

исполнение денежных обязательств или (б) в фиксированной сумме, установленной в договоре факторинга.

75. Валютный рынок и законодательство о валютном регулировании и валютном контроле

Источники. ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"(2003)

Валютный рынок - сфера экономических отношений, связанная с осуществлением операций по покупкепродаже, обмену иностранной валюты и ценных бумаг в иностранной валюте, а также операций по

инвестированию валютного капитала.

Различают внешний (мировой) и внутренний (национальный) валютные рынки.

Товар на валютном рынке –

•валюта РФ

•иностранная валюта:

а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного

государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах;

•внешние ЦБ – те, что не внутренние, т.е. не эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте РФ и выпуск которых зарегистрирован в РФ; иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты РФ, выпущенные на территории РФ;

Валютные ценности — иностранная валюта и внешние ценные бумаги, драгоценные металлы и природные драгоценные камни.

Цена на валютном рынке - курс валюты - цена денежной единицы одной страны, выраженная в денежных единицах другой страны.

143

Валютное регулирование (в широком смысле) – целенаправленное воздействие государства как субъекта мировых экономических отношений на участников валютных отношений.

Валютное регулирование (в узком смысле) – деятельность государственных органов (органов валютного регулирования) по установлению порядка обращения валютных ценностей, в том числе правил владения,

пользования и распоряжения ими.

Конечная цель: снятие валютных ограничений.

Промежуточная цель: создание условий для снятия валютных ограничений.

3режима:

•полная государственная монополия (в СССР после НЭПа – до конца 1980-х);

Задачи:

•обеспечение реализации единой государственной валютной политики,

•обеспечение устойчивости валюты РФ

•обеспечение стабильности внутреннего валютного рынка РФ.

Органы регулирования: ЦБ и Правительство РФ (издают обязательные акты). Объект регулирования: валютные ценности (внешние ЦБ, иностранная валюта).

Субъекты правоотношений: 1) Резиденты 2) Нерезиденты; 3) Органы контроля; 4) Агенты.

Методы:

Прямые - валютные ограничения

1. Репатриация (возвращение на родину) валютной выручки – применяется для внешнеторговых сделок

(импорт/экспорт) => у резидента возникает обязанность:

• если резидент выступает продавцом => то резидент обязан обеспечить получение от нерезидентов денежные средства (в валюте РФ или иностранной валюте) на счета уполномоченных банков (если что-то покупает у нерезидента, то резидент должен обеспечить поступление средств на банк в РФ);

•если резидент выступает покупателем + продавец не ввёз товары/услуги/работы в РФ => то резидент обязан обеспечить возврат уплаченных сумм в РФ (если резидент купил что-то с предоплатой, а товар не поставлен, то нужно вернуть деньги на Родину)

Для контроля составляется паспорт сделки. Срок – указан во внешнеторговом контракте.

2. Запрет на расчёты в иностранной валюте между резидентами:

Общее правило: валютные операции между резидентами запрещены.

Исключения: duty-free, расчёты между транспортными организациями, переводы родственникам и т.д.

3.ЦБ РФ в случаях, прямо предусмотренных Законом, может установить требование об использовании специального счета при осуществлении валютных операций

4.Обязательная продажа части валютной выручки (до 30 %)

Косвенные:

•режим валютного курса;

•валютные интервенции ЦБ РФ (т.е. купля-продажа иностранной валюты для воздействия на курс рубля и на уровень спроса/предложения ст. 41);

•девальвация ( курса национальной валюты) и ревальвация ( национальной валюты).

Динамика валютных правоотношений:

Валютные операции - действия экономических субъектов, совершаемые в отношении валюты и валютных ценностей и подлежащие регулированию и контролю для целей защиты национальной валюты:

144

• операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности , в

том числе связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте;

•ввоз и пересылку в РФ, а также вывоз и пересылку из РФ

•осуществление международных денежных переводов;

•расчеты между резидентами и нерезидентами в валюте Российской Федерации.

В тех случаях, когда на валютном рынке осуществляется профессиональная деятельность по купле-продаже иностранных валют, мировая практика подразделяет операции, совершаемые профессиональными участниками на валютном рынке, на наличные (спот) – today and tomorrow, срочные (форвардные) – более чем через 2 дня, так называемые валютные операции "своп", сочетающие наличную и срочную сделки.

Для открытия валютного счета необходимо предъявить соответствующий пакет документов : заявление об открытии счета, копии документов о государственной регистрации и копии учредительных документов юридического лица, карточку с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться счетом и др.

Кроме того, для открытия валютного счета организация или индивидуальный предприниматель обязаны представить банку свидетельство о постановке на учет в налоговом органе.

Уполномоченный банк открывает юридическому лицу-резиденту параллельно два валютных счета - транзитный и текущий . На транзитный валютный счет зачисляются поступления в иностранной валюте в полном объеме. На текущий валютный счет уполномоченный банк зачисляет валютные средства, которые

остаются в распоряжении юридического лица после того, как будет осуществлена обязательная продажа части экспортной выручки , а также зачисляются валютные средства после совершения иных операций по счету в соответствии с валютным законодательством.

В целях покупки для резидента иностранной валюты за рубли на валютном рынке уполномоченный банк параллельно с текущим и транзитным валютным счетом открывает резиденту специальный транзитный валютный счет. Покупка резидентом иностранной валюты за рубли на валютном рынке без открытия ему специального транзитного валютного счета не допускается

Валютный контроль

Валютный контроль – один из видов финансового контроля, выражающийся в проверке соблюдения валютного законодательства.

Валютный контроль применяется при следующих сделках:

•С участием резидентов и нерезидентов;

•С внутренними и внешними ценными бумагами;

•При сделках, совершаемых в валюте РФ и иностранной валюте.

Органы валютного контроля:

•Правительство РФ – обеспечивает координацию Росфиннадзора + взаимодействие ЦБ, взаимодействие агентов;

Полномочия:

•могут проводить проверки соблюдения валютного законодательства и полноты учёта валютных операций;

•выдавать предписания об устранении нарушений, применять меры ответственности.

Агенты валютного контроля (могут запрашивать документы в связи с совершаемой операцией):

•уполномоченные банки, подотчетные ЦБ РФ,

•государственная корпорация Внешэкономбанк

•ПУ РЦБ (брокеры, дилеры), в том числе держатели реестра (регистраторы)

• таможенные органы и налоговые органы - суперагенты (1 дополнительное полномочие: могут составлять протокол об административном правонарушении).

Полномочия:

145

•могут проводить проверки соблюдение валютного законодательства и полноты учёта и отчётности о валютных операций;

• выдавать предписания об устранении нарушений , применять меры ответственности (отличие от органов).

76. Правовое регулирование рынка страховых услуг

ГК (глава 48) – «Страхование» («обнимает» и положения Закона).

Закон РФ 1992 «Об организации страхового дела» - регулирует лишь требования к субъектам страхования + даётся определение страхового риска и страхового случая.

Рынок страховых услуг – совокупность отношений, связанных с оказанием страховщиком своих услуг.

Страхование - отношения по защите интересов ФЛ и ЮЛ, РФ, субъектов РФ и МУ при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховщиками из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховщиков.

Страхование осуществляется в форме добровольного страхования (основание – договор страхования и правила страхования) и обязательного страхования (определяются ФЗ).

Страховая деятельность (страховое дело) - сфера деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров по оказанию услуг, связанных со

страхованием, с перестрахованием.

Объекты страхования: страхование жизни, страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование – личное страхование ; страхование имущества, страхование финансовых рисков, страхование предпринимательских рисков – имущественное страхование ; страхование ответственности (по договору и деликтной), может быть комбинированное страхование.

Участники:

•страхователи (заключившие договор страхования – «полисодержатель» - имеет страховой интерес),

•застрахованные лица (в договоре личного страхования и страхования ответственности за причинение вреда),

•выгодоприобретатели (бенефициары)

•общества взаимного страхования – субъект страхового дела

•страховые агенты

•страховые брокеры – субъект страхового дела

•актуарии (рассчитывать страховую премию)

•Банк России

•СРО

•Специализированные депозитарии

Страховой риск - предполагаемое событие, на случай наступления которого проводится страхование (признаки вероятности и случайности).

Страховой случай - совершившееся событие, предусмотренное договором страхования или законом, с наступлением которого возникает обязанность страховщика произвести страховую выплату страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю или иным третьим лицам.

Страховая сумма - денежная сумма, которая определена в порядке, установленном ФЗ и (или) договором страхования при его заключении, и исходя из которой устанавливаются размер страховой премии (страховых взносов) и размер страховой выплаты при наступлении страхового случая:

-при страховании имущества не может быть больше действительной (страховой) стоимости имущества

-при личном – устанавливается страховщиком по соглашению со страхователем по договору.

Страховая выплата - денежная сумма, которая выплачивается страховщиком страхователю, застрахованному лицу, выгодоприобретателю при наступлении страхового случая.

Франшиза - часть убытков , которая определена ФЗ и (или) договором страхования, не подлежит возмещению страховщиком страхователю или иному лицу, интерес которого застрахован в соответствии с

146

условиями договора страхования, и устанавливается в виде определенного процента от страховой суммы

или в фиксированном размере:

-условная (страховщик освобождается от возмещения убытка, если его размер не превышает размер франшизы, однако возмещает его полностью в случае, если размер убытка превышает размер франшизы)

-безусловная (размер страховой выплаты определяется как разница между размером убытка и размером франшизы).

Страховая премия (страховые взносы) уплачивается страхователем в валюте РФ - плата за страхование, которую страхователь (выгодоприобретатель) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки, которые установлены договором страхования.

Страховой тариф - ставка страховой премии с единицы страховой суммы с учетом объекта страхования и характера страхового риска, а также других условий страхования, в том числе наличия франшизы и ее размера в соответствии с условиями страхования (есть методики расчета).

Страховой (перестраховочный) пул - объединение страховщиков, совместно осуществляющих страховую деятельность по отдельным видам страхования или страховым рискам на основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Абандон - право страховщика, выплатившего страхователю страховую сумму полностью, получить застрахованное имущество в свою собственность . Это освобождает страховщика от необходимости точной оценки суммы действительного ущерба, причиненного имуществу.

Суброгация - право страховщика требовать от лица, виновного в причинении ущерба застрахованному имуществу, возмещения суммы страховой выплаты, произведенной страхователю . Отказ от суброгации может быть установлен в договоре страхования, однако он ничтожен в отношении лица, умышленно причинившего вред. По юридической природе суброгация является частным случаем цессии (уступки прав требования), основанной на законе.

Не следует путать право суброгации с правом регресса : последнее возникает у лица в силу исполнения чужого обязательства (например, исполнение обязательства солидарным должником за других должников, исполнение поручителем или гарантом обязательства за должника и т.п.); при суброгации к страховщику

переходят права в силу исполнения им своего обязательства по договору страхования.

Следует иметь в виду, что суброгация применяется только в отношении имущественного страхования.

Виды:

Сострахование - деятельность по страхованию, предусматривающая в отношении объекта страхования заключение несколькими страховщиками и страхователем договора страхования, на основании которого

страховые риски, размер страховой суммы, страховая премия (страховой взнос) распределяются между

страховщиками в установленной таким договором доле.

Перестрахование - деятельность по страхованию одним страховщиком (перестраховщиком) имущественных интересов другого страховщика (перестрахователя), связанных с принятым последним по договору страхования (основному договору) обязательством по страховой выплате.

Факультативное – перестрахователь вправе передать перестраховщику в перестрахование обязательство по страховой выплате или часть обязательства по страховой выплате по заключенному перестрахователем основному договору страхования, а перестраховщик вправе перестраховать указанное обязательство или часть указанного обязательства либо отказать в его перестраховании.

Облигаторное – перестрахователь обязан передать перестраховщику в перестрахование на условиях

заключенного с ним договора перестрахования обязательства по страховой выплате или часть обязательств по страховой выплате по основным договорам страхования, заключенным перестрахователем и подпадающим под условия указанного договора перестрахования, и такие обязательства считаются перестрахованными перестраховщиком с момента вступления в силу соответствующего основного договора страхования, если договором перестрахования не предусмотрено иное.

случая) произвести обусловленную страховую выплату другому лицу - страхователю или иному лицу (выгодоприобретателю, застрахованному лицу) и вправе требовать уплаты страховых премий (страховых

147

взносов), а страхователь обязан уплачивать страховые премии (страховые взносы ) и вправе требовать предоставления соответствующих страховых выплат.

3 вида имущественного страхования:

•страхование имущества – утраты, недостачи, повреждения – должен быть интерес в сохранении имущества.

•страхование гражданской ответственности:

- деликтной - считается заключенным в пользу лиц, которым может быть причинен вред (выгодоприобретателей), даже если договор заключен в пользу страхователя или иного лица, ответственных за причинение вреда, либо в договоре не сказано, в чью пользу он заключен.

- договорной - за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, ничтожен.

•страхование предпринимательского риска - из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск.

Государственное регулирование страхования:

•установление требований к лицензированию деятельности страховых организаций + требования к аттестации страховых актуариев;

•установление квалификационных требований к руководителям и главбухам;

•установление требований к уставному капиталу страховых организаций;

•требования к формированию и размещению страховых резервов;

•установление квот на перестрахование;

•установление правил деятельности (бухгалтерской отчётности и статистической отчётности);

•установление требований по противодействию легализации преступных доходов;

•ограничение участия иностранного капитала на рынке страховых услуг (max квота иностранного капитала

77. Правовое регулирование оценочной деятельности

ФЗ «Об оценочной деятельности» (1998).

Оценочная деятельность – профессиональная деятельность субъектов оценочной деятельности,

направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной, кадастровой или иной стоимости.

•рыночная - наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства.

•кадастровая - установленная в результате проведения государственной кадастровой оценки либо рассмотрения споров о результатах определения кадастровой стоимости.

•иная стоимость

а) инвестиционная стоимость => стоимость для конкретного лица, группы лиц при конкретных инвестиционных целях. Отличие от рыночной: учет возможности отчуждения по инвестиционной стоимости на открытом рынке не обязателен.

б) ликвидационная стоимость => отличие от рыночной: учитывается влияние чрезвычайных обстоятельств, вынуждающих продавца продавать объект оценки на условиях, не соответствующих

рыночным.

Основание оценки: договор на проведение оценки с оценщиком или ЮЛ, с которым оценщик заключил ТД (простая письменная форма, обязательные условия о цели, виде имущества, виде стоимости (если не указано – рыночная), вознаграждении оценщика, о страховании ответственности оценщика, наименование СРО и пр.

Субъекты оценки:

•ФЛ занимающийся частной практикой, член СРО – оценщики.

•работник ЮЛ

Требования:

•Должен быть документ, подтверждающий получение профессиональных знание в области оценочной деятельности => для вступления в СРО => предполагается, что такой документ будет и у работника оценочной организации.

148

• заключение предусмотренного договора обязательного страхования ответственности оценщика при осуществлении оценочной деятельности, размер страховой суммы в котором не может быть менее 300 000 рублей.

Объекты оценки:

•отдельные материальные объекты (вещи);

•совокупность вещей , составляющих имущество лица, в том числе имущество определенного вида (движимое или недвижимое, в том числе предприятия);

•право собственности и иные вещные права на имущество или отдельные вещи из состава имущества;

•права требования, обязательства (долги);

•работы, услуги, информация;

+иные объекты гражданских прав.

Случаи обязательной оценки:

Сделка с объектами оценки, которые частично или полностью принадлежат публичному образованию , однако не относится к ГУПам, МУПам:

•залог

•ипотека (если предмет – государственное/муниципальное имущество)

•внесение неденежных активов в УК (ООО – более 20000 рублей)

•изъятие

•переуступка и др.

Итог оценочной деятельности – отчет об оценке объекта оценки (на бумаге или в электронном виде).

Отчет не должен допускать неоднозначное толкование или вводить в заблуждение . В отчете в обязательном порядке указываются дата проведения оценки объекта оценки, используемые стандарты оценки, цели и задачи проведения оценки объекта оценки, а также иные сведения , необходимые для полного и недвусмысленного толкования результатов проведения оценки объекта оценки, отраженных в отчете.

Рыночная стоимость , определенная в отчете , является рекомендуемой для целей совершения сделки в

течение шести месяцев с даты составления отчета.

Размер денежного вознаграждения за проведение оценки объекта оценки не может зависеть от итоговой

величины стоимости объекта оценки.

Может проводиться экспертиза: под экспертизой отчета понимаются действия эксперта или экспертов СРО оценщиков в целях проверки отчета, подписанного оценщиком или оценщиками, являющимися членами СРО.

Результатом экспертизы отчета является положительное или отрицательное экспертное заключение.

Регулирование:

• Регулирование оценочной деятельности возложено на ФС государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр)- надзор.

•СРО - вырабатывают стандарты и правила оценочной деятельности. Создают компенсационный фонд, по 30000 рублей должен внести каждый член. Фонд нужен, если недостаточно средств, выплаченных страховщиком по договору обязательного страхования ответственности оценщиков. 40% фонда должно быть вложено в государственные ЦБ. Нельзя вкладывать более чем в 5% средств фонда в акции одного эмитента.

До 2008 года вместо саморегулирования было лицензирование.

Сами оценщики или их работодатели должны быть членами СРО . СРО должны входить в Национальный

совет по оценочной деятельности.

Национальный совет – НКО, созданная более чем 50% всех СРО, объединяющих более 50% все оценщиков. Он вырабатывает политику в области оценочной деятельности, вносит законопроекты и т.д.

78. Правовое регулирование аудиторской деятельности

149

ФЗ «Об аудиторской деятельности» (2008), до – был ФЗ 2001 года; Постановление Правительства РФ от 23.09.2002 N 696 "Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности", Кодекс профессиональной этики аудиторов.

В СССР аудит был не нужен, так как был государственный контроль . С появлением частных фирм возникла необходимость аудита (в первую очередь совместных предприятий с иностранными инвестициями): Указ Президиума ВС СССР 1987 + 2 постановления Совмина СССР (1-ая в РФ фирма « ИНКОМ - Аудит» => далее дочерние и иностранные фирма, осталось 4: PWC, Deloitte, Ernst & Young и KPMG. Их мнение соответствует международным стандартам банков. Раньше было 6, но Arthur Anderson была разорена из-за скандала с компанией Enron).

Аудит (в широком смысле) – различные виды деятельности, суть которых – независимая проверка, оценка, экспертиза бухучёта и финансовой отчётности.

Аудит (в узком смысле) – проверка, результатом которой является формирование мнения о верности и объективности финансовой отчётности.

По закону 2001 года: аудиторская деятельность = аудит.

По закону 2008 года: аудиторская деятельность = аудит + сопутствующие услуги.

Аудиторская деятельность (аудиторские услуги) – деятельности по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями, индивидуальными аудиторами.

Аудит - независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности (ранее и законности).

Сопутствующие аудиту услуги – Перечень устанавливается стандартами аудиторской деятельности => Постановление Правительства РФ "Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности":

•обзорные проверки – проверка без выражение мнения, нет заключения («недоаудит»);

•согласованные процедуры

•компиляция финансовой информации – обобщение и сбор финансовой информации

Прочие связанные с аудиторской деятельностью услуги : является ли аудиторской деятельностью: кафедра считает, что да; из определения вытекает, что нет.

Примеры услуг:

•постановка, восстановление и ведение бухгалтерского учета , составление бухгалтерской (финансовой) отчетности, бухгалтерское консультирование;

•налоговое консультирование , постановку, восстановление и ведение налогового учета, составление налоговых расчетов и деклараций;

•анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей ,

экономическое и финансовое консультирование;

•управленческое консультирование , в том числе связанное с реорганизацией организаций или их приватизацией;

•юридическая помощь в областях, связанных с аудиторской деятельностью, включая консультации по правовым вопросам, представление интересов доверителя в гражданском и административном судопроизводстве, в налоговых и таможенных правоотношениях, в органах государственной власти и органах местного самоуправления;

•автоматизация бухгалтерского учета и внедрение информационных технологий;

•оценочная деятельность;

•разработка и анализ инвестиционных проектов, составление бизнес-планов;

• проведение научно-исследовательских и экспериментальных работ в областях, связанных с аудиторской деятельностью, и распространение их результатов, в том числе на бумажных и электронных носителях;

•обучение в областях, связанных с аудиторской деятельностью.

Характер аудиторской деятельности

По закону 2001 года => предпринимательская деятельность

150

По закону 2008 года => не сказано, что предпринимательская деятельность, но «не вправе заниматься какойлибо иной предпринимательской деятельностью, кроме проведения аудита», значит предпринимательская

деятельность.

Точки зрения:

1)предпринимательская деятельность (до Временных правил 1993 реально осуществлялась на свой страх и риск с целью извлечения прибыли + удобно для целей налогообложения);

2)особый юридический процесс => профессиональная деятельность, целью которой является не извлечение прибыли, а выполнение социально значимых функций.

Виды аудита:

I. по обязательности (в ФЗ)

1)обязательный (в законе или по поручению правоохранительных органов/ ежегодно)

•в АО;

•если ЦБ организации допущены к организованным торгам

•если объем выручки за предшествовавший отчетному год превышает 400 миллионов рублей или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает

60 миллионов рублей;

• если организация представляет и (или) публикует сводную (консолидированную) бухгалтерскую (финансовую) отчетность;

+ Обязательный аудит, которые проводя только аудиторские организации:

-госкомпании, госкорпорации,

-доля государства 25%,

Вэтих двух случаях договор об оказании аудиторских услуг заключается по итогам торгово в форме открытого конкурса.

-ЦБ ЮЛ допущены к обращению на организованных торгах,

-кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов.

2) инициативный - по решению хозяйствующего субъекта

II.по получателю заключения (в доктрине):

1)внешний => для внешних пользователей (в основном обязательный)

2)внутренний => для себя (инициативный).

Принципы:

•независимости аудитора => не могут проводить участники, органы, работники ЮЛ, их родственники и иные зависимые лица, а также нельзя проводит аудит своих зависимых, дочерних обществ, филиалов и представительств (п.1 ст. 8 ФЗ).

•объективности;

•профессиональной компетентности (сдача экзаменов, членств в СРО);

•принцип конфиденциальности => сохраняют тайну.

Субъекты рынка аудиторских услуг

А. Проверяющие:

•аудиторские организации (ЮЛ - член саморегулируемой организации, не публичное АО, ГУП, МУП; не менее 3 аудиторов, доля УК, принадлежащая аудиторам – не менее 51%, численность аудиторов в коллегиальной исполнительном органе – не менее 50%, безупречная деловая репутация, уплата взносов)

•аудитор (ФЛ - член СРО с квалификационным аттестатом (экзамен, стаж 3 года); специальная правоспособность: аудит + сопутствующие услуги – индивидуальный или может быть работником по трудовому договору).

Б. Проверяемые: Аудируемые лица, заключившие договор на оказание аудиторских услуг.

В. Контролирующие органы:

•уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере аудиторской деятельности => Минфин РФ:

а) организационное регулирование => ведёт реестр СРО, ведёт экземпляр реестра аудиторов б) стратегическое регулирование => нормативное регулирование, в т.ч. утверждение стандартов.

151

Совет по аудиторской деятельности при Минфине РФ:

-принимает участие в разработке стандартов;

-вносит в Минфин предложения;

•СРО аудиторов (НКО, объединения аудиторов не 2000 ЮЛ и не менее 10000 ФЛ => вносится в реестр Минфина).

Порядок проведения аудита

1. Планирование аудита

а) Определяется тактика и стратегия;

б) Заключается договор оказания аудиторских услуг.

Содержание договора: как правило, договор должен содержать:

•цель аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности;

•ответственность руководства аудируемого лица за подготовку и представление финансовой (бухгалтерской) отчетности;

•объем аудита, включая ссылки на законодательство и федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности;

•аудиторское заключение и любые иные документы, которые предполагается подготовить по результатам аудита;

•информация о том, что в связи с применением в ходе аудита выборочных методов тестирования и другими свойственными аудиту ограничениями, наряду с ограничениями, присущими системам бухгалтерского учета и внутреннего контроля аудируемого лица, имеется неизбежный риск того, что некоторые, в том числе существенные, искажения финансовой (бухгалтерской) отчетности могут остаться необнаруженными;

•требование обеспечения свободного доступа ко всей бухгалтерской документации и другой информации, запрашиваемой в ходе проведения аудита;

•цена проведения аудита (либо способ ее определения), а также порядок признания услуги оказанной и порядок расчетов.

документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица.

Заключение предоставляется только лицу, которое заключило договор об оказании аудиторских услуг.

Аудитор может запрашивать документы, но не может производить принудительную выемку => если компания отказывает в предоставлении документов, то это просто отражается в заключении.

3 части:

•вводная => реквизиты, адрес, наименование проверяющего и проверяемого.

•аналитическая => сам отчёт о бухгалтерской отчётности, о состоянии внутреннего контроля и соблюдении законодательства (для внутренних пользователей).

•итоговая => мнение о достоверности (для внешних пользователей)

79. Правовое регулирование инвестиционной деятельности: формы, правовые средства осуществления

- ФЗ «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» (1999),

152

- Закон РФ «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (1991),

-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (1998),

-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (1995),

-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (1999), ФЗ «Об инвестиционных фондах» (2001)

Законопроект об инвестициях – может стать кодифицированным актом ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов» ФЗ «Об особых экономических зонах»

ФЗ «об особой экономической зоне в калининградской области и магаданской области», то же самое про Крым, ФЗ о территориях опережающего социально-экономического развития,

ФЗ о зонах территориального развития – ни разу не применялся ФЗ о свободном порте Владивосток ФЗ об инновационном центре Сколково

ФЗ об инновационных и научно-технологических центрах ФЗ об осуществлении иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обороноспособности страны и езопасности государства

+тонна указов Президнта, постановлений Правительства, актов ФКЦБ – ФСФР – ЦБ.

+всякие другие ФЗ, ибо это комплексный институт (валютное законодательство, о рынке ЦБ и др.) → комплексное правовое регулирование + тенденция к унификации условий для инвестирования резидентами и

нерезидентами (политика привлечения иностранных инвестиций) + государство ищет новые формы

осуществления инвестиционной деятельности (заимствования – например, лизинг).

Закон РФ «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» (1991)

Инвестициями являются денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта.

1)объект гражданских прав, имеющий денежную оценку – ФЗ «Об осуществлении инвестиций в форме капитальных вложений»

2)процесс вложения – ФЗ «Об иностранных инвестициях»

3)понимание инвестиций как вложений

4)инвестиции как субъективная категория

5)инвестиции – некая экономическая категория, которая не нуждается в закреплении и необходима для создания правовых режимов с целью государственной поддержки приоритетных для государства проектов.

Инвестиционная деятельность - это вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций.

Субъекты инвестиционной деятельности: инвесторы, заказчики, исполнители работ, пользователи объектов инвестиционной деятельности, а также поставщики, юридические лица (банковские, страховые и посреднические организации, инвестиционные биржи) и др. (они все могут быть ЮЛ, ФЛ, иностранными, государствами, международными организациями).

Инвесторы - субъекты инвестиционной деятельности, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование.

Правовой статус инвестора : права (например, у держателя акции – имущественные и неимущественные), обязанности (например, согласие у ФАС, если больше 20% в некоторых случаях), гарантии (судебная защита, защита от национализации и реквизиции).

Параметры инвестиций

1)цель

2)срок

3)объем

153

4) бизнес-план

ФЗ «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» (1999).

Инвестиции - денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта;

Инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Инвестиции:

•прямые (это вложения в акции, облигации, другие ценные бумаги, доли участия в хозяйственных

обществах и товариществах ) и портфельные (это вложения в приобретение, создание новых, реконструкцию и техническое перевооружение действующих производств).

•по критерию контроля : прямые (если пакет акций позволяет инвестору определять или существенным

образом влиять на принимаемые акционерным обществом - эмитентом решения – ФЗ «Об иностранных

сиюминутного получения прибыли, его цель - приобретение права управления над инвестиционным объектом для обеспечения долгосрочной перспективы).

•по объекту : материальные (это инвестиции в объекты, непосредственно участвующие в производственном процессе), финансовые, нематериальные (это вложения в подготовку кадров, научные разработки, рекламу).

•по субъекту инвестирования: институциональные (профессиональные – финансовые посредники – это,

например, ПИФы, АИФы, страховые организации) инвестиции, корпоративные (осуществляемые коммерческими организациями в собственное производство продукции (работ, услуг) для его расширенного воспроизводства) и индивидуальные.

•по субъекту: иностранные инвестиции (вложения, осуществляемые иностранным инвестором),

Инвестиции осуществляются на различных рынках : товарном, фондовом, финансовом, валютном, рынке труда - и подчиняются правилам, регулирующим соответствующие рынки.

Источники финансирования инвестиционной деятельности: собственные средства - амортизационные отчисления, прибыль, накопления граждан; заемные финансовые средства (банковские и бюджетные кредиты); привлеченные финансовые средства (от продажи акций, паевые и иные взносы).

Особый статус у государства : может быть инвестором, но также и функции по регулированию . Источник инвестиционной деятельности государства - Бюджет развития (часть федерального бюджета, формируемая в составе капитальных расходов бюджета и используемая для кредитования, инвестирования и гарантийного обеспечения инвестиционных проектов).

Использование денежных средств Бюджета развития на финансирование инвестиционных проектов осуществляется исключительно на конкурсной основе на условиях возвратности, платности и срочности.

Формы:

• Некоторые выделяют формы инвестирования в зависимости от форм собственности : государственное инвестирование, негосударственное, инвестирование иностранными гражданами и совместное инвестирование.

•По учебнику выделяют следующие формы: в форме капитальных вложений, лизинговые, СРП.

Инвестиции в форме капитальных вложений (отдельный ФЗ).

154

Капитальные вложения - инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение

машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

Объекты капитальных вложений: находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества.

Субъекты: инвесторы (определяет направления вложения инвестиций, принимает решение относительно организационных форм инвестирования: проводит торги или на иных началах привлекает заказчиков, проектировщиков, подрядчиков, поставщиков; разрабатывает существенные условия предпринимательских договоров), заказчики (уполномоченные на то инвесторами ФЛ и ЮЛ, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов), подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений (могут быть сами инвесторы) и другие лица.

Отношения между субъектами осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта.

Участие государства в инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, возможно в двух формах:

•посредством создания благоприятных условий для развития инвестиционной деятельности;

•путем прямого участия государства в инвестиционной деятельности (финансирование, формирование перечня строек, разработка стандартов, контроль).

Вопрос о природе инвестиционного договора – в законодательстве такого договора типа нет, но многие его выделяют. К числу их иногда относят договор инвестирования строительства или договор долевого участия в строительстве , в соответствии с которым инвестор финансирует строительство объекта недвижимости или его части, застройщик осуществляет строительство, а после сдачи объекта в эксплуатацию передает предусмотренный договором объект (часть объекта) инвестору.

Инвестиционным договором признается также предварительный договор, одним из условий которого

является обязательство заключить в будущем основной договор - о передаче объекта в собственность инвестора на условиях, предусмотренных предварительным договором. Именно в смысле комплексного договора понятие "инвестиционный договор" употребляется в узком значении как "собственно инвестиционный договор", а не собирательное понятие, объединяющее несколько групп договоров.

Ограничения осуществления иностранных инвестиций

Нельзя вкладываться в ЭЭЗ, континентальный шельф, земли сель-хоз. назначения.

Гарантии:

Возможность осуществления инвестиций в любых формах, доступных национальному инвестору Возможность участия в приватизации, возможность осуществлять инвестиции на РЦБ, возможность свободного вывоза

капитала за территорию РФ, возможность ввоза и вывоза необходимого оборудования и документации, возможность защищать свои права в судах и третейских судах.

Лизинговые инвестиции

ГК (глава 34), ФЗ «О лизинге», Конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге»

По данным Минэкономразвития РФ, лизинг составляет 0,2% от всех инвестиций в основной капитал России. Лизинг предоставляет предпринимателям возможность получить в пользование и в последующем в собственность на условиях рассрочки оплаты, без обременения собственного имущества залогом самые современные машины, станки, другое оборудование.

Лизинг (дефиниции по ФЗ) - совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга;

Договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее - лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и

155

пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем;

Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с

условиями договора купли-продажи . Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие

имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и

недвижимое имущество (не могут быть земельные участки и другие природные объекты). Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Может быть предусмотрено, что предмет лизинга переходит в собственность

лизингополучателя по истечении срока договора лизинга или до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон.

Лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты РФ или нерезиденты), выполняющие в соответствии с законодательством РФ и со своими учредительными документами функции

лизингодателей.

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные (купляпродажа) и сопутствующие договоры (о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие).

Основными формами лизинга являются внутренний лизинг и международный лизинг.

Сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.

В договоре лизинга, если лизингополучателем является государственное или муниципальное учреждение,

должно предусматриваться обязательство лизингодателя самостоятельно определять продавца имущества по договору лизинга.

По отношению к арендуемому имуществу (по объему обслуживания) лизинг делится на чистый (net leasing), когда все расходы по обслуживанию предмета лизинга принимает на себя лизингополучатель, в этом случае он перечисляет чистые, или нетто, платежи; и полный лизинг или "мокрый лизинг" (wet leasing), т.е. с полным набором услуг, когда лизингодатель принимает на себя все расходы по обслуживанию имущества В РФ популярен возвратный лизинг - продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового отношения.

По типу финансирования выделяют срочный лизинг, когда имеет место одноразовая аренда имущества, и возобновляемый (револьверный), при котором по истечении первого срока договор лизинга продлевается на следующий период.

С точки зрения сроков действия договора принято выделять краткосрочную аренду имущества, или рентинг

– от 1 дня до года без права последующего приобретения имущества арендатором; среднесрочную или

хайринг – 1-3 года; долгосрочную или собственно лизинг - от 3 и более лет.

СРП (соглашение о разделе продукции) - форма инвестиционной деятельности, осуществляемая в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья на территории РФ, а также на континентальном шельфе

(океанское дно и недра подводных районов, которые находятся под суверенитетом России ) и (или) в пределах исключительной экономической зоны РФ (район, находящийся за пределами территориального моря и прилегающий к нему, подпадающий под действие особого правового режима. Ширина его не может превышать 200 морских миль (370,4 км), отсчитываемых от исходных линий. ). СРП касается крупных инвестиций, осуществляемых как российскими, так и иностранными инвесторами.

Есть ФЗ «О СРП».

156

СРП является договором, в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ,

а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск . Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения.

Лицензия на пользование участком недр, которая удостоверяет право пользования участком недр, указанным в соглашении, выдается инвестору в течение 30 дней с даты подписания соглашения.

Правовая природа:

•гражданско-правовой договор

•СРП является инвестиционным контрактом, построенным по модели административного договора (но есть отличия СРП: судебный порядок разрешения споров, регулирование СРП значительного количества гражданско-правовых отношений и отсутствие преимуществ государства перед инвестором после заключения соглашения.

•СРП имеет форму экономической концессии . Сходство в том, что оба договора предусматривают передачу государством прав пользования имуществом иностранному или российскому инвестору; передаваемое имущество находится в исключительной государственной собственности; правовое регулирование отношений в рамках пользования передаваемым имуществом одинаково для российских и иностранных инвесторов. Однако СРП и договор экономической концессии различаются , в частности, по порядку налогообложения, праву собственности на произведенную продукцию, порядку поступления платежей в бюджет.

•лучшая версия - смешанный предпринимательский договор.

Инвестиционный правовой режим соглашения о разделе продукции заключается в освобождении инвестора

от уплаты федеральных, региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль, платежей за пользование недрами, единого социального налога и замене традиционного налогообложения разделом продукции.

Есть институт инвестиционных фондов – АИФ (акционерные) и ПИФы (паевые). Первые – ЮЛ, вторые – имущественные комплексы (объекты ГП, но не разные по статусу предприятиям как имущественным комплексам, так как может входить в их состав не только недвижимое имущество, но и имущественные права).

ПИФы делятся на 4 типа: открытые, интервальные, биржевые, закрытые . Критерий: возможность погашения «выхода» из ПИФа) – открытые – всегда, интервальные, биржевые – в определенный промежуток, закрытые – по общему правилу нельзя (ибо предназначение закрытых ПИФов – долгосрочные инвестиции, выход запрещен для того, чтобы не было проблем с ликвидностью).

80. Правовые формы государственно-частного партнерства

Суть: что логично, взаимодействие государства и «частного сектора» с целью совместного инвестирования общественно-значимых проектов. ФЗ пока не приняли, но проект уже в Государственной Думе.

строительство скоростной автомагистрали Москва-Санкт-Петербург, реконструкция других федеральных трасс, расходящихся от столицы.

157

Белицкая «Правовые формы ГЧП»:

ГЧП - это юридически оформленное на определенный срок взаимовыгодное сотрудничество органов и организаций публичной власти и субъектов частного предпринимательства в отношении объектов,

находящихся в сфере непосредственного государственного интереса и контроля, предполагающее

распределение рисков между партнерами, осуществляемое в целях наиболее эффективной реализации

проектов, имеющих важное государственное и общественное значение.

предоставляет частным компаниям : на выполнение работ и оказание общественных услуг; на управление, на поставку продукции для государственных нужд; контракты технической помощи; арендные (лизинговые)

отношения, возникающие в связи с передачей государством в аренду частному сектору своей собственности:

зданий, сооружений, производственного оборудования; соглашения о разделе продукции (СРП);

государственно-частные предприятия; концессии.

2) предлагаются также : сервисные контракты (контракты на выполнение работ и оказание

общественных услуг, поставку продукции для государственных нужд, контракты технической помощи), управляющие контракты (контракты на обслуживание объекта, на управление объектом, контракты "под ключ"); аренда и временная передача прав (лизинг, СРП, инвестиционные контракты); концессионные

соглашения, а также акционирование, долевое участие частного капитала в государственных предприятиях (совместные предприятия).

В общем виде можно провести типологию ГЧП по критерию того, что положено в основу реализации проекта - соглашение или создание проектной компании: корпоративные, договорные и иные.

1) Корпоративные формы предполагают создание юридического лица или совместного предприятия . Но такие ЮЛ и совместные предприятия создаются под конкретный проект, в виде так называемой компании специального назначения (в международной практике special purpose vehicle (SPV)). При акционировании степень свободы частного сектора в принятии административно-хозяйственных решений определяется его

долей в акционерном капитале (чем ниже доля частных инвесторов в сравнении с государством, тем меньший спектр самостоятельных решений они могут принимать без вмешательства государства или учета его мнения).

Некоторые считают, что формой ГЧП в РФ могут стать венчурные фонды . На региональном уровне

инвестиционные фонды, в том числе венчурные фонды, названы в числе правовых форм осуществления ГЧП.

2) Договорная правовая форма может быть представлена широким спектром соглашений, которые в разных странах имеют разные названия. В зарубежной практике типового контракта по PPP не существует.

К договорам, опосредующим ГЧП, относятся концессионные соглашения, договоры аренды, аутсорсинга,

договоры на выполнение работ и оказание общественных услуг , контракты на управление и операторские соглашения , договоры на поставку продукции для государственных нужд, контракты технической помощи, соглашения о разделе продукции и многие другие.

Чаще используются концессионные соглашения. В настоящее время в России форма концессионных соглашений выбрана в качестве основной формы ГЧП . Понятия концессионного соглашения и государственно-частного партнерства соотносятся как частное и общее: концессионное соглашение - это лишь одна из правовых форм государственно-частного партнерства, хотя и наиболее распространенная.

Концессия - это система отношений между, с одной стороны, государством (концедентом) и, с другой стороны, частным юридическим или физическим лицом (концессионером), возникающая в результате

предоставления концедентом концессионеру прав пользования государственной собственностью по договору, за плату и на возвратной основе, а также прав на осуществление видов деятельности, которые составляют

исключительную монополию государства.

Виды концессий:

•BOT (Build, Operate, Transfer - строительство - управление - передача) - классический вариант концессий, когда концессионер осуществляет строительство, а затем и эксплуатацию объекта за свой счет и на свой риск. По истечении срока договора, достаточного для окупаемости вложенных средств, объект возвращается государству. Модификацией данной схемы является ROT (Rehabilitate, Operate, Transfer - реконструкция - управление - передача), которая предусматривает реконструкцию уже существующего объекта.

•BTO (Build, Transfer, Operate - строительство - передача - управление) - схема, при которой концессионер сразу после завершения строительства передает объект в собственность государства, а уже после

158

осуществляет его эксплуатацию с целью возмещения издержек и получения прибыли в соответствии с

договором. Объект находится в пользовании частного партнера, но без передачи ему права владения.

• BOOT (Build, Own, Operate, Transfer - строительство - владение - управление – передача) - частный партнер получает правомочие не только пользования, но и владения объектом в течение срока соглашения, по истечении которого объект возвращается государству. Модификацией является BOO (Build, Own,

Operate - строительство - владение - управление), при котором право собственности на объект остается за

содержание и текущий ремонт объекта , DBOOT (Design, Build, Own, Operate, Transfer - проектирование - строительство - владение - управление - передача), где на инвестора возлагается дополнительная функция по проектированию объекта , DBFO (Design, Build, Finance, Operate - проектирование - строительство - финансирование - управление), где специально оговаривается ответственность частного партнера за финансирование строительства объекта . BBO (покупка - строительство - управление) - восстановление или расширение существующего объекта, государство продает объект частному сектору, который делает

необходимые усовершенствования для эффективного управления.

81. Правовое регулирование иностранных инвестиций в РФ: способы и формы, гарантии и льготы

Есть ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (1999).

Минэкономразвития – орган, ответственный за координацию привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав , принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности

финансовой аренды (лизинга) основных средств таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

управлением коммерческой организацией с иностранными инвестициями.

Иностранный инвестор - иностранное ЮЛ; иностранная организация, не являющаяся ЮЛ; иностранный гражданин; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами РФ; международная организация; иностранные государства (все – по критерию инкорпорации, т.е. где зарегистрированы, а не откуда управление).

Не будет инвестированием - создание представительства иностранной компании на территории России или

вложение иностранного капитала в благотворительные, религиозные и другие общественно полезные НКО, поскольку их деятельность не направлена на получение прибыли.

Инвестирование - вложения капитала в коммерческие организации , создание филиалов иностранных компаний (если коммерческие цели), использование иного экономически эффективного имущества в деятельности предприятий.

159

Филиал иностранной компании должен получить аккредитацию в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ . В целях аккредитации головная организация должна утвердить и направить в Палату положение о филиале.

Коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения иностранного инвестора в состав ее участников и пользуется правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными законодательством . Но они не распространяются на дочерние и зависимые общества.

Гарантии:

•национальный режим (не может быть менее благоприятным)

• изъятия из национального режима ограничительного характера могут быть установлены ФЗ

только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,

нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и

безопасности государства:

-Вообще запрет : иностранец не может быть недропользователем, знать государственную тайну, в сфере телевизионного вещания, страховой и банковской деятельности (квоты ЦБ).

-Ограничение участия: 49% в уставе авиационных предприятий, сельскохозяйственных, запрет более 50% в СМИ, вещающих на более чем половину субъектов

-Требование об использовании материальных и трудовых ресурсов : в СРП – 80% должны быть граждане РФ (работники), 70% материалов и оборудования из РФ.

•предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов

•инвестор имеет право на возмещение убытков , причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов,

• имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах , не запрещенных законодательством

•право на суброгацию - вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу

•гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями

• дедушкина оговорка - гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства

•спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и

документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены в РФ в качестве иностранной инвестиции

•иностранный инвестор вправе приобрести акции и иные ценные бумаги российских коммерческих организаций, и государственные ценные бумаги

•может участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации

•гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки , другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество.

Льготы: изъятия из национального режима стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития РФ:

•по уплате таможенных платежей (освобождение от ввозной пошлины высокотехнологического оборудования для вноса в УК).

•льготы от субъектов РФ и МО.

82. Правовое регулирование энергетических отношений

160

-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» (2009),

-ФЗ «О газоснабжении в РФ» (99),

-ФЗ "Об использовании атомной энергии" (95),

-ФЗ "О естественных монополиях" (95),

-ФЗ «Об электроэнерегтике»,

-ГК РФ + тонна подзаконных актов.

Энергия: в ГК есть перечень объектов гражданских прав: вещи, имущественные права, работы и услуги, РИД и приравненные средства индивидуализации, нематериальные блага (ст. 128 ГК) => энергия не подходит ни под один из объектов, хотя является товаром с точки зрения договора энергоснабжения => энергия объект «без места» => нужно признать самостоятельным объектом права.

Энергия – объект гражданских прав, которые не вписывается в традиционную структуру объектов,

закреплённую в ст. 128 ГК.

Карл Штейнбух : «Мы не можем дать исчерпывающего и достаточного определения понятия энергия, материя, информация» → выделял семантический (semantos – обозначающий) и прагматический момент.

Семантический момент: энергия – количественная меры движения материи, т.е. способность выполнять работу. Виды: механическая, тепловая, электрическая, физическая, химическая и т.д. Не бывает энергии в общем, она всегда конкретна.

Прагматический момент: энергия должна иметь определённого владельца – субъекта, а также должны быть определённые средства её передачи. В РФ для передачи есть договор энергоснабжения, предметом которого является «энергия», но не разъясняется, что значит энергия.

оборудования в состоянии готовности выработать электрическую энергию в необходимом количестве и необходимого качества в определённый промежуток времени (с правовой точки зрения) (п. 42 Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172 - названа «особым товаром», но на деле услуга)

Ст. 3 ФЗ «Об электроэнергетике» - понятие «потребители мощности» - лица, приобретающие мощность => мощность является объектом гражданских прав. Есть даже свой оптовый рынок мощности => раздел

IV Постановление Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172.

ИТОГ: мощность – особого рода услуга по поддержанию оборудования в состоянии готовности.

Энергетический рынок – совокупность структурно связанных продавцов и покупателей, других (инфраструктурных) звеньев, участвующих в продвижении энергии от генератора (источника), вырабатывающего энергию (продавца), к потребителям (покупателям).

Энергия вторична , т.к. это результат использования первичных источников . Отсюда рынки отдельных источников энергии (нефти, газа, угля).

Нужно отличать рынок энергии (объект – энергия, как материальный, но невещественный объект) от рынка энергоресурсов (объект – имущество, вещи).

Энергетика - отношения, связанные с выработкой (генерацией), передачей, использованием и потреблением

электрической и тепловой энергии.

Правовая структура рынка:

161

•«правила игры» на рынке и весь комплекс, связанных с их содержанием отношений.

Рынок электрической энергии:

По договору оказания услуг по поддержанию генерирующей мощности одна сторона (исполнитель) обязуется поддерживать принадлежащее ей на праве собственности или ином законном основании

генерирующее оборудование в состоянии готовности, выработать электрическую энергию необходимых

другой стороне (заказчику) качества и количества в определенный промежуток времени, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Энергия как товар обладает признаками - нескладируемость, необходимость одновременной выработки и потребления и др.

Под оптовым рынком электрической энергии и мощности понимается сфера обращения особых товаров – электрической энергии и мощности в рамках Единой энергетической системы России.

Реформа РАО ЕЭС – в итоге:

-генерирующие компании, в которых объединены генерирующие активы;

-энергосбытовые компании, занимающиеся продажей электроэнергии потребителям;

-сетевые компании, объединяющие магистральные и региональные электрические сети;

-субъекты оперативно-диспетчерского управления.

Рынок мощности

•Объекты– электрическая энергия и мощность.

•Субъекты - статус субъекта присваивает Совет рынка.

Что нужно для получения статуса субъекта.

•проведение определённых техническим мероприятий.

•соответствие требованиям по оборудованию (по мощности).

•3 вида субъектов:

Поставщики:

•Объединённая генерирующая компания

•Территориальные генерирующие компании

Покупатели:

•гарантирующий поставщик – субъект как оптового, так и розничного рынка, обязан заключить договор со всеми, кто к нему обратится в пределах зоны его действия

•сбытовые компании

•частичные участники

•крупные потребители

Инфраструктурные организации:

Коммерческая инфраструктура

•ОАО «Коммерческий оператор торговой системы» (центр финансовых расчётов + организатор торгов)

•Совет рынка электроэнергии - СРО в форме некоммерческого партнёрства (объединяет субъектов

электроэнергетики и крупных потребителей) – цель обеспечить функционирование коммерческой инфраструктуры.

Технологическая инфраструктура (то, что осталось монопольным):

•ОАО «Системный оператор (СО)» (занимается управлением режимами) →обеспечивает надёжность и качество энергоснабжения, обеспечивает исполнение обязательств субъектов электроэнергетики по договорам.

162

•ОАО «Федеральная сетевая компания (ФКС)» (передаёт энергию по сетям) создана в 2001 году, выделена из холдинга РАО ЕЭС России в 2008 . Является субъектом естественной монополии. Есть также

Региональные сетевые компании (передают энергию по сетям).

Система договорных отношений:

•договор оказания услуг по передаче электроэнергии по единой национальной электрической сети;

•договор оказания услуг по оперативно – диспетчерскому управлению в электроэнергетике;

•двусторонние договоры купли-продажи электроэнергии;

•организационные договоры:

-о взаимодействии системного оператора по управлению единой национальной электрической сети;

-о взаимодействии системного оператора и Коммерческим оператором торговой системы;

-договор о присоединении к торговой системе;

-договор между системным оператором и нижестоящими субъектами оперативно-диспетчерского управления и т.д.

•договор об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств ЮЛ и ФЛ к электрическим сетям.

В литературе - три основные группы договоров:

•инфраструктурные договоры (передачу электроэнергии, оказание услуг оперативно-диспетчерского управления и договор о присоединении);

•договоры, направленные на продажу и покупку электроэнергии