Статья рубцовой «предпринимательская (равно) профессиональная деятельность»

В основополагающем учебнике по предпринимательскому праву, изданному кафедрой предпринимательского права МГУ, предпринимательская деятельность отождествляется с профессиональной: профессиональная деятельность рассматривается как «экономическая, хозяйственная, непосредственно тесно связанная с деятельностью предпринимательской». Также и в иной учебной литературе чаще всего профессиональная деятельность рассматривается как предпринимательская, а отличительные особенности профессиональной деятельности и вовсе не выделяются. Однако удвоение терминологии не соответствует задачам законодателя и само по себе является нецелесообразным, затрудняет разработку, анализ, восприятие правовых понятий. И безусловно, введение нового термина в законодательство и научный оборот требует его четкого определения.

«Профессиональная деятельность» может пониматься как минимум в трех смыслах.

1. Во-первых, в самом общем виде профессиональная деятельность связана с осуществлением работником трудовой функции по определенной профессии: в соответствии со ст. 57 Трудового кодекса РФ трудовая функция включает, в числе прочего, работу по определенной профессии, специальности с указанием квалификации.

2. Следующее понимание профессиональной деятельности позволяет рассматривать эту деятельность как предпринимательскую. Профессионализм как признак предпринимательской деятельности, по мнению ряда исследователей, является одним из основных. Неслучайно в развитии теории предпринимательства существовало несколько направлений, связанных с анализом этого признака. Так, еще в XIX веке французский экономист Ж.-Б. Сэй подчеркивал, что предприниматель – это новатор, носитель технического прогресса, и его доход является вознаграждением за творческий, рискованный, экспериментальный характер его деятельности.

И наконец, в последние годы законодателем предложено особое понимание профессиональной деятельности: деятельность адвокатов, нотариусов, арбитражных управляющих, медиаторов, оценщиков названа профессиональной и относится к особому виду социальной деятельности. Такая деятельность требует и отличного правового регулирования. И. В. Ершова отмечает, что переосмысление правовой природы отдельных видов деятельности привело к тому, что произошла «законодательная переквалификация» некоторых видов предпринимательской деятельности в деятельность профессиональную. Соответственно предпринимательская и профессиональная деятельности не соотносятся прямо как общее и частное. Профессиональная деятельность, будучи в определенных случаях разновидностью предпринимательской деятельности (например, оценочная, аудиторская), может таковой и не являться. Заметим, что в некоторых правопорядках профессиональная деятельность понимается исключительно как предпринимательская. Так, в Предпринимательском кодексе Республики Казахстан профессиональная деятельность входит в предпринимательскую. В российском законодательстве ситуация иная: есть виды профессиональной деятельности, которые прямо названы в законодательстве РФ как непредпринимательские. К примеру, прямой запрет заниматься предпринимательской деятельностью предусмотрен в отношении таких видов профессиональной деятельности, как адвокатская, нотариальная. Несмотря на разноплановые виды деятельности, их объединяющим признаком в вышеназванном смысле является то, что определенные субъекты выполняют ряд публичных функций или функций, требующих обеспечения высокой степени объективности и достоверности.

Семинар: повышенная ответственность, может ссылаться только на форс-мажор (если в договоре не предусмотрено иное- это диспозитивная норма). Любой человек без образования может начать свое дело, следовательно, это не всегда профессиональная деятельность. Где-то без проф допуска нельзя выйти на рынок (банки, поэтому они лицензируются). Квалифицированные инвесторы- это придумано для потребителей.

Арбитражные управляющие раньше должны были иметь статус ИП. Это критиковалось, потому что всех признаков нет. Ответственность застрахована, подчинение суду, много обязанностей.

Профессиональную деятельность нельзя отождествлять с предпринимательской, законодатель вкладывает разное содержание в указанные термины. При этом соотношение исследуемых понятий не строится по модели «общее-частное»: нельзя однозначно определить, какое из понятий шире или уже. Профессиональная деятельность основывается на трудовых навыках или связана напрямую с выполнением публично значимых функций, тогда как предпринимательская деятельность имеет экономическое содержание и направлена на получение прибыли, при этом профессионализм относится к сущностным признакам предпринимательской деятельности.