Лекция №5 Корпоративные формы пд
Шиткина И. С. Корпоративное право в схемах и таблицах. Изд. 3.
Корпоративные формы ПД – одна из форм коллективного предпринимательства.
Реформа корпоративного зак-ва 2012-2017 гг.
Реформа:
Концепция совершенствования ГЗ – она очень большая, сложно было учесть в нем интересы предпринимателей и пр. -> стало понятно, что изменения в форме такого одного ФЗ не пойдет -> реформа пошла траншами отдельными ФЗ о внесении изменений в ГК:
ФЗ №302 (2012) – корпоративные отношения названы в числе регулируемых в ГК (отношения членства + отношения управления) -> повлекло изменение структуры ГК: появилось деление на корпоративные и унитарные, помимо коммерческих ЮЛ и НКО. Хотя в ФЗ об ООО и АО не внесены изменения и отношения там называются обязательственными, а не корпоративными
№8 (2013) – уточнение правового статуса ассоциаций – многие НКО стали признаваться разновидностями ассоциаций (% ТПП, нотариальные конторы). Многие нотариусы даже не знают, что они ассоциации, а знают только ФЗ о нотариате. Это все потому что их куча.
№100 (2013) – глава 9.1. Собрания гражданско-правового сообщества (шикарная детализация на уровне ГК, это хорошо, ведь раньше практически все регулировалось постановлениями пленума!). Изменения касались совершенствования правового регулирования сделок, ИД.
№134-ФЗ (2013) – антиотмывочный закон, много изменений в публичные нормы. Изменение про публичную достоверность реестра – ст. 51. Внимательный контрагент кроме реестра спрашивает еще и решение ЮЛ о назначении директора, например. Но даже если не потребует, то все равно он добросовестный, раз полагался на реестр
№142 (2013) – про БЦБ. На практике больше пользуются ФЗ о рынке ЦБ, там более все детально. Решен вопрос о защите БЦБ – можно требовать возврата такого же кол-ва ЦБ ≈ виндикация (восстановление корпоративного контроля)
№260 (2013) – ст. 12.02 сверхимперативные нормы, кот. не мб изменены договором, в т.ч. корпоративным. Введены нормы, касающиеся личного закона ЮЛ, например, в личный закон ЮЛ включены вопросы ответственности учредителей (участников) ЮЛ по его обязательствам.
№99 (2014) – основной ФЗ, разделение хоз. о. на ПАО и непубличные, иного изменений в структуру управления. Гл. 4 ГК изложена в новой редакции
№42 (2015) – про обязательственное право, изменения в отношении договора опциона, рамочные соглашения, заверения об обстоятельствах, возмещение потерь, предварительный договор, на корпоративный договор распр. нормы об обязательственном праве. Несколько поправок про фонды
№210 (2015)
№209 (2015) – типовые уставы (36), разработанные Минэкономразвития. Сейчас собираются облегчить это все и сделать так, чтобы предприниматель не был вынужден все 36 уставов читать, приглашать юриста и выбрать, а просто, чтобы можно было в Интернете галочки поставить (%хочу преимущественное право покупки) и потом на основе галочек весь устав сайт сам соберет
№343 (2016) – крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Закон сузил круг крупных сделок, рассматривая в качестве таковых только сделки, совершение которых способно прекратить, изменить вид и масштаб деятельности общества, а также сделок с заинтересованностью, отказавшись от применения понятия ≪аффилированность≫ для определения заинтересованности; увеличил пороговые значения для применения процедур согласования сделок с конфликтом интересов; в качестве общего правила вместо получения согласия на совершение сделки ввел особый порядок информирования о сделках с заинтересованностью; для непубличных обществ предусмотрел возможность единогласным решением участников отказаться или изменить порядок одобрения сделок с заинтересованностью.
№339 (2016) – вклад в имущество теперь можно внести и в АО (раньше – только в ООО)
№233 (2017) – изменение в предоставлении инфы: жесткие ограничения, связанные с предоставлением инфы акционерам – ограничения, когда надо обладать 1%, чтобы получить инфу о сделках с заинтересованностью (раньше не было процента вообще). Для миноритариев это плохо. Ученые критикуют этот ФЗ. Он пролоббированный крупными компаниями. Сейчас, %, надо мотивировать причину запроса инфы. Это ужас. Раньше была противоположная позиция.
№266 (2017) – гл. 3.2 в ФЗ о банкротстве – привлечение к ответственности контролирующих должника лиц
№209 (2017) – изменения о сделках, усиление проблематики учета рисков деятельности общества, внутренний аудит (обязательный комитет по аудиту при совете директоров в ПАО). Изменения касательно необязательности ревизионной комиссии в публичных АО; развития в АО функций внутреннего аудита и управления рисками, изменения в части подсчета голосов при решении вопроса о сделках с заинтересованностью .
Сейчас ФЗ об ООО и АО не синхронизированы с ГК. Надо каждый раз думать, что будем применять. Даже латинские правила не всегда помогают. Прежде всего, надо смотреть на норму, кот. принята позднее – это правило сейчас для ГК лучше всего работает.
Помимо традиционной классификации на коммерческие и некоммерческие организации, ГК РФ ввел деление на корпоративные и унитарные.
Изменения, внесенные ФЗ №99:
АО теперь не делятся на типы. Но на практике остаются ЗАО и ОАО – общества могут так существовать до первого изменения своего устава. Все, кто не приводит в соотв., это обычно те, у кого есть корпоративный конфликт, некоторым перераспределение компетенции не нравится (% есть законопроект, что не допускается выкуп акций в случае, если часть компетенции общего собрания передается совету директоров, поскольку многие акционеры стали выкупать, т.к. новый закон позволил отдать часть компетенции общего собрания совету директоров). Поэтому они не стали спешить.
прекращение создания ЗАО, предполагавших размещение акций только среди заранее определенного круга лиц, и возможность преимущественной покупки акций
Уже существующим ЗАО ликвидация не требуется. Достаточно в наименовании исключить слово «закрытое», оставив только «акционерное общество» и внести изменения в устав и ЕГРЮЛ.
Деление на ПАО и непубличные хоз. общества (АО и ООО) – доктринальные. ПАО – это орг.-правовая форма. Все остальные общества просто АО (не “непубличное АО” и “непубличное ООО”, “АО”, “ООО”). Сейчас слишком много общего у ООО и непубличных АО. Раньше говорили, что в АО никогда не мб иной обязанности, кроме как внесение денег в оплату акций. А сейчас акционера даже можно из общества исключить, есть преимущественное право покупки. Это совсем не признаки АО, а скорее ООО.
ПАО – АО, чьи акции и ЦБ, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, уст. законами о ЦБ (п.1 ст. 66.3 ГК, ст. 7 ФЗ об АО) (1)
Открытая подписка – т.е. размещение акций среди неопределённого круга лиц
Если единожды публично разместили, то это уже ПАО – Центральный Банк. На самом деле это не очень хорошо. Потому что некоторые корпорации всего 1 раз в ходе приватизации разместили по открытой подписке и все, и они абсолютно не считают себя ПАО. Для таких есть процедура перехода в непубличное АО (ст. 7.1, ст. 7.2 ФЗ б АО) – это не реорганизация!
Правила о ПАО применяются также к АО, устав и фирменное наименование содержат указание на то, что общество является публичным (2).
% гос. компания хочет приватизироваться и несколько лет пожить как публичное общество, чтобы повысить инвестиционную покупателю и найти себе инвестора
ПАО:
в фирменном наименовании дб указание на то, что оно публичное
компетенция определяется жестко законом, она не мб дополнена уставом или даже иными ФЗ
обязательно образовывается наблюдательный или иной совет (у нас это обычно называется совет директоров) ст. 65 – его компетенция. В зарубежных правопорядках наблюдательный совет и совет директоров – разные о. В Континентальной Е. наблюдательный совет имеет надзорные функции, а в англосаксонских странах – стратегическая компетенция. Также есть коллегиальный и.о. (правление или дирекция) и единоличный и.о. Общее собрание и еио – обязательно для всех хоз. обществ, для ПАО обязательно наблюдательный совет (для непубличных – факультативно). Кио – факультативно.
В непубличных о. более диспозитивное регулирование. Императивное регулирование для ПАО в основном. Но все эти вольности диспозитивного регулирования доступны только в случае, если они приняты единогласно.
Новые возможности привилегированных акций
Привилегированные акции – не только классическое определение, но и те, кот. можно адекватно оперировать в бизнесе.
Удостоверение решений общего собрания: это делает регистратор или нотариально (для непубличных, для ПАО только регистратор). Если в ООО мы не написали, кто удостоверяет, то удостоверять будет нотариус. Это неудобно, сейчас у большинства регистратор.
Множественный единоличный и.о. в орг. любых орг.-правовых форм, не только в хоз. обществах: еио может состоять из нескольких лиц: еио = директор №1, директор №2 ИЛИ еио + еио. Заботливый контрагент должен посмотреть устав и узнать, как указанные в ЕГРЮЛ директоры несут ответственность, т.е. посмотреть, какая модель в организации.
Правовой режим УК. Сейчас вклад в УК – разновидность вклада в имущество (ст. 66.1, ст. 66.). Вкладом не мб имущественные права, иные, чем предусмотренные в Законе (%право аренды нельзя внести в УК). Имущество и права подлежат оценке оценщиком. Оценщик отвечает солидарно с участниками, принявшими решение об оценке.
Роман Янковский Лекция №6