Учебный год 2023-2024 / Ekzamen_PP_2022_Paraschuk

Для членов колхоза обязательно личное трудовое участие. Члены колхоза являются с/х товаропроизводителями.

Коопхоз – это с/х кооператив, созданный глава крестьянских (фермерских) хозяйств или гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, на основе добровольного членства для совместной деятельности по обработке земли, производству животноводческой продукции или выполнения иной деятельности, связанной с с/х производством, основанной на личном трудовом участии членов коопхоза и объединении имущественных паевых взносов.

В паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки, находящиеся в собственности КФХ или граждан; право аренды земельный участков.

Число членов производственного кооператива не может быть менее пяти, а число работников по найму не может превышать число членов.

Для сравнения: потребительский кооператив образуется, если в его составе не менее двух юридических лиц и не менее пяти граждан (в производственном кооперативе юридических лиц в принципе быть не может).

Порядок образования: для образования кооператива граждане формируют организационный комитет (нужен для подготовки, определения размера членских взносов и пр.).

Затем проводится общее организационное собрание:

(A)Прием членов,

(B)Принятие устава,

(C)Решение об органах управление.

Затем кооператив регистрируется.

27.Хозяйственные товарищества: виды и особенности правового статуса.

Вроссийском законодательстве в рамках товарищества объединяются две организационноправовые формы предпринимательской деятельности: полные товарищества и товарищества на

вере, или коммандитные.

ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО - коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им личным имуществом. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (ст. 69

ГК РФ).

ТОВАРИЩЕСТВО НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) - коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ).

211

Различия этих двух видов товариществ в их субъектном составе: участниками полного товарищества могут быть только полные товарищи; товарищество на вере состоит из двух групп участников - полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов).

Полные товарищи в товариществе на вере образуют, по сути, полное товарищество внутри коммандиты, их правовое положение определяется нормами законодательства об участниках полного товарищества.

Более того, ГК РФ определяет, что к товариществу на вере применяются правила ГК РФ о полном товариществе, если это не противоречит специальным нормам о товариществе на вере (п. 5 ст. 82 ГК РФ).

Таким образом, товарищество на вере в известном смысле можно считать разновидностью полного товарищества, в котором появляется возможность привлечения капитала сторонних лиц - вкладчиков. -------спорно!----лучше об этом не говорить

Товарищества являются договорными объединениями - классической формой объединения лиц; их правовое положение может быть наиболее полно раскрыто через правовой статус участников.

212

Следует отметить, что товарищества не получили широкого распространения в современной российской предпринимательской практике.

Эта ситуация объясняется, на наш взгляд, в том числе отсутствием стимулирующих мотивов в создании таких надежных для делового оборота форм предпринимательской деятельности, как товарищества. Налоговое законодательство не устанавливает преференций для этой организационноправовой формы; банковская практика кредитования коммерческих организаций также не знает различий между юридическими лицами, несущими ответственность только принадлежащим им имуществом, и юридическими лицами, по долгам которых субсидиарно могут быть привлечены к ответственности их участники

28. Хозяйственные партнерства

ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПАРТНЕРСТВО - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Важно заметить, что изначально форма хозяйственного партнерства предполагалась только для инвестиционной деятельности, в том числе для снижения риска привлечения инвестиций, особенно в интеллектуальной сфере и венчурном бизнесе.

213

Однако в Законе "О хозяйственных партнерствах" от 03.12.2011 N 380-ФЗ содержится норма, свидетельствующая об их общей правоспособности.

Согласно ч. 3 ст. 2 Закона партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством.

Установленные Законом ограничения на осуществление хозяйственными партнерствами предпринимательской деятельности минимальны и касаются права эмитировать облигации и

иные ценные бумаги и рекламировать свою деятельность, учреждать и быть участником других юридических лиц, за исключением ассоциаций и союзов.

Последнее ограничение свидетельствует о том, что хозяйственные партнерства в холдингах

не могут быть контролирующими лицами, а могут выступать только подконтрольными организациями.

Еще два законодательно установленных ограничения связаны с образованием хозяйственных партнерств.

Партнерства могут быть созданы только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации (ч. 1 ст. 8 Закона "О хозяйственных партнерствах").

Для рассматриваемой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности возможна лишь одна из пяти предусмотренных для хозяйственных обществ форм реорганизации - преобразование в акционерное общество (ч. 1 ст. 24 Закона "О хозяйственных партнерствах").

Для правового регулирования хозяйственных партнерств характерна широкая степень диспозитивности. По сути, законодателем предложены отказ от регулирования их статуса императивными нормами и передача этого вопроса на усмотрение учредителей (участников) общества в соглашении об управлении партнерством.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

-возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей, непропорционально их долям в складочном капитале;

-возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

-наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников партнерства и других лиц;

-возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, "закрытые" (конфиденциальные) для третьих лиц;

-"сохранение" за участниками исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности (п. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах).

Характеристика партнерства как объединения лиц:

-изменения в устав партнерства вносятся по единогласному решению участников (п. 4 ст. 9

Закона о хозяйственных партнерствах);

-преимущественное право приобретения доли (части доли) другими участниками (ст. 15 Закона

охозяйственных партнерствах);

-отсутствие требований к размеру складочного капитала;

-свободно конструируемая структура управления;

214

- возможность возложения обязанности воздерживаться от конкуренции.

Участники хозяйственного партнерства

Участники хозяйственного общества:

-физические и юридические лица;

-количество участников - от 2 до 50;

-если в партнерстве остался только один участник, то партнерство подлежит реорганизации или ликвидации (ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах);

-реализация прав участников осуществляется пропорционально принадлежащим долям в складочном капитале, если ФЗ и (или) соглашением об управлении не установлено иное;

-способ фиксации участия в партнерстве - реестр участников (ст. 23 Закона о хозяйственных партнерствах);

-сведения об участниках партнерства содержатся в ЕГРЮЛ без указания принадлежащих им

долей;

-сведения в ЕГРЮЛ при наличии противоречий с реестром являются приоритетными.

Рассматривая отдельные особенности хозяйственного партнерства, следует остановиться на правовом положении его участников. Как непосредственно следует из ст. 4 Закона "О хозяйственных партнерствах", участниками партнерства могут быть граждане и (или) юридические лица, за исключением тех, для кого соответствующие ограничения или запреты установлены федеральным законом. Партнерство, в отличие от хозяйственного общества, не может быть учреждено одним участником или стать "компанией одного лица" в результате выхода участников из партнерства. Количество участников партнерства не может быть более 50. В ст. 5 Закона "О хозяйственных партнерствах" предусмотрены права и обязанности участников партнерства, которые практически идентичны правам и обязанностям участников ООО и подлежат классификации на организационно-управленческие, имущественные и преимущественные.

Существенное различие состоит в способе реализации статуса участников партнерства: управление деятельностью партнерства они осуществляют пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено Законом "О хозяйственных партнерствах" и (или) соглашением об управлении партнерством. То есть для хозяйственных партнерств может быть характерен принцип непропорциональности предоставления прав доле участия в складочном капитале.

Подобно праву участника ООО, выход участника из партнерства правомерен, если право на выход предусмотрено соглашением об управлении (но не уставом, как определено в п. 1 ст. 26 Закона об ООО). Как и участник ООО, участник партнерства вправе потребовать приобретения партнерством, участниками, иными лицами принадлежащей ему доли в случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве (п. 5 ч. 1 ст. 5 Закона "О хозяйственных партнерствах").

Законодательно установлена возможность исключения участника из партнерства (ст. 7 Закона "О хозяйственных партнерствах"):

•- в судебном порядке, если участник нарушает свои обязанности и делает невозможной или существенно затрудняет деятельность партнерства (аналогично непубличным корпорациям);

•- во внесудебном порядке по единогласному решению других участников, если участник не исполняет обязательства по внесению вкладов.

215

Выход участника из партнерства:

-возможен, если право на выход предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

-участник вправе потребовать приобретения партнерством, участниками, иными лицами принадлежащей им доли в случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве (пп. 5 п. 1 ст. 5

Закона о хозяйственных партнерствах).

┌───────────────────────────────────────────┐ │ Исключение участника партнерства. │ │(ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах)│

└──────────────────────┬────────────────────┘

┌──────────────┴───────────────┐

V V

┌───────────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────┐ │ В судебном порядке │ │ Во внесудебном порядке │

Управление в хозяйственном партнерстве

Управление в хозяйственном партнерстве регулируется уставом и соглашением об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством:

-заключается между участниками партнерства, а также лицами, не являющимися участниками партнерства;

-регулирует права, обязанности, порядок и сроки их реализации;

-права и обязанности по соглашению о партнерстве переходят к приобретателю доли в порядке

иобъеме, которые предусмотрены соглашением;

-содержание соглашения о партнерстве определено п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах;

-о наличии соглашения об управлении должно быть указано в уставе партнерства (пп. 6 п. 2 ст.

9 Закона о хозяйственных партнерствах);

-соглашение должно быть нотариально удостоверено и храниться у нотариуса;

-партнерство может быть участником соглашения, если это предусмотрено уставом партнерства.

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

┌─────────────────────┬───┴────────────────────────┐

V V V

┌──────────────┐ ┌──────────────────────────────┐ ┌────────────────┐

│ │ │ признание сделок │ │ признание не- │ │ понуждение │ │ недействительными, │ │действительными │

│ к исполнению │ │если другая сторона знала или │ │ решений │

216

││ │ соглашением о партнерстве │ │ партнерства │

Соглашение об управлении партнерством

Должно содержать определенные положения, перечисленные в ч. 6 ст. 6 Закона "О хозяйственных партнерствах", и может включать положения, названные в ч. 7 указанной статьи.

Среди факультативных положений соглашения допустимы:

•- положения, связанные с участием в управлении партнерством, например: права участников партнерства на участие в управлении партнерством непропорционально размеру принадлежащих им в складочном капитале долей, включая право вето по определенным вопросам; порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с Законом "О хозяйственных партнерствах", компетенция, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления; порядок и условия осуществления участниками партнерства их прав и исполнения обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством;

•- положения, регулирующие имущественные права участников, в том числе права на непропорциональное участие в распределении прибыли, в покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;

•- положения, связанные с ограничением прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, а также со спецификой реализации либо неприменения права преимущественной покупки доли;

•- условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников партнерства;

•- обязательства, связанные с ограничением конкуренции участников с партнерством;

•- случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих участникам долей, а также случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками партнерства;

•- сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном Законом "О хозяйственных партнерствах", а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов.

Важно подчеркнуть: соглашение об управлении партнерством регулирует также права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства (инвесторов, кредиторов), порядок и сроки осуществления этих прав.

Широчайший спектр вопросов, которые может предусматривать соглашение о партнерстве, в сочетании с весьма ограниченным перечнем сведений, который должен содержать устав партнерства (ч. 2 ст. 9 Закона "О хозяйственных партнерствах"), свидетельствует о максимально значительной степени диспозитивности регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. В качестве иллюстрации данного вывода заметим, что, например, в уставе партнерства в разделе, относящемся к сфере управления, которая традиционно в корпоративном праве подвержена императивному регулированию, должны быть предусмотрены только порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений. Создание и порядок деятельности других органов партнерства могут быть предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Какова правовая природа соглашения об управлении партнерством, которое, по сути,

является основополагающим документом этой организации, определяющим ее статус? Оно, конечно, не относится к учредительным документам партнерства, поскольку таковым в силу Закона "О

217

хозяйственных партнерствах" признается только устав общества. Соглашение об управлении партнерством не является внутренним документом (регламентом) организации, так как не утверждается компетентными органами хозяйственного партнерства, а в договорной форме заключается его участниками.

Представляется, что правовая природа соглашения об управлении партнерством сродни акционерному соглашению (ст. 32.1 Закона об АО) или договору об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона об ООО) и, по сути, оно должно было быть признано разновидностью корпоративного договора. При этом легального признания соглашения об управлении партнерством корпоративным договором не произошло: в ст. 67.2 ГК РФ соглашение об управлении партнерством не названо как вид корпоративного договора, что вызывает заслуженную критику специалистов.

Соглашение об управлении партнерством не является публичным документом: оно не подлежит государственной регистрации, сведения о нем не вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ); на наличие соглашения об управлении партнерством может быть указано только в уставе партнерства (п. 6 ч. 2 ст. 9 Закона "О хозяйственных партнерствах"). Так обеспечивается значительная степень "закрытости" партнерства, что служит одним из оснований для признания достоинств этой организационно-правовой формы одними специалистами и ее полного неприятия другими.

С нашей точки зрения, предоставление предпринимателям различных опций в выборе правовых форм осуществления бизнеса при соблюдении законности и отсутствии нарушения прав других лиц стоит приветствовать.

Законодательное требование к размеру складочного капитала

партнерства отсутствует. Вклад в складочный капитал партнерства допустимо осуществлять деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Вкладом в складочный капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций хозяйственных обществ. Соглашением об управлении партнерством возможно установить виды имущества и иных объектов гражданских прав, которые нельзя внести в качестве вклада в складочный капитал партнерства.

Система, структура и полномочия органов управления партнерством, порядок осуществления и прекращения деятельности, порядок принятия ими решений определяются соглашением об управлении партнерством. Порядок образования органов также определяется соглашением об управлении партнерством и только в случаях, предусмотренных Законом "О хозяйственных партнерствах", - уставом партнерства.

Императивным требованием названного Закона является образование единоличного исполнительного органа партнерства, являющегося единственным волеизъявляющим органом партнерства, действующим в соответствии с полномочиями, определенными в ст. 19 Закона. Единоличный исполнительный орган - физическое лицо (генеральный директор, президент и др.)

избирается из числа участников партнерства на весь срок его деятельности. Это положение,

конечно, сужает возможности выбора партнерством структуры управления, поскольку один из партнеров обязательно должен быть директором - наемного директора, как предусмотрено для хозяйственных обществ, в партнерстве быть не может.

В хозяйственном партнерстве в соответствии с соглашением об управлении могут быть образованы совет директоров, наблюдательный совет, правление, дирекция, комитет, президиум партнерства. Таким образом, создание этих органов, определение их полномочий, порядка организации и деятельности отдано на усмотрение участников соглашения об управлении хозяйственным партнерством и является для третьих лиц непрозрачным.

Особенности ответственности хозяйственного партнерства

218

При обращении взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами (с согласия всех участников партнерства или в соответствии с соглашением об управлении - иных лиц) могут быть полностью или частично исполнены одним, несколькими или всеми участниками партнерства.

Взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности могут быть обращены только по решению суда.

При ликвидации партнерства его участники, исполнившие обязательства партнерства перед кредиторами, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности,

оставшиеся в имуществе партнерства после удовлетворения требований кредиторов.

.

Подводя итоги, выделим наиболее значимые особенности хозяйственного партнерства как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности:

•- возможность наличия у участников партнерства различного объема прав и обязанностей, непропорционального их долям в складочном капитале;

•- право на участие в управлении партнерством третьих лиц;

•- наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников партнерства и третьих лиц;

•- возможность в соглашении об управлении партнерством свободно определять структуру и полномочия органов управления;

•- особенности правового регулирования прав на интеллектуальную собственность, заключающиеся в создании для участников правовых механизмов "сохранения" за участниками исключительных прав, принадлежащих партнерству;

•- значительная "закрытость" хозяйственного партнерства для третьих лиц, поскольку соглашение об управлении партнерством и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации, сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ.

Крестьянское (фермерское) хозяйство

НЕ ЗНАЮ КУДА ЕГО ЗАПИХНУТЬ.

Согласно ст. 86.1 ГК РФ граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 23 ГК РФ), вправе создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство.

Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов.

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица. Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность.

Исходя из признака членства, обязанности участников внести вклады в имущество хозяйства, которое становится его собственностью, крестьянское (фермерское) хозяйство следует признать корпорацией.

219

Е.А. Суханов задается вопросом относительно специфики крестьянского (фермерского) хозяйства (КФХ) и отвечает на него: "Остается, однако, вопрос о том, в чем заключается специфика этой корпорации, якобы "не укладывающейся" в традиционные корпоративно-правовые формы.

Поскольку КФХ предполагает личное участие своих членов в его деятельности, закон (п. 3 ст. 86.1 ГК РФ) разрешает гражданину быть участником только одного КФХ, созданного в качестве юридического лица. Это положение совпадает со статусом товарища с полной ответственностью (п. 2 ст. 69 и п. 3 ст. 82 ГК РФ). Более того, все члены КФХ несут по его обязательствам неограниченную субсидиарную ответственность личным имуществом (абз. 2 п. 4 ст. 86.1 ГК РФ), что при отсутствии каких-либо требований к его уставному или складочному капиталу фактически превращает КФХ в разновидность полного товарищества".

Нам представляются убедительными приведенные аргументы, позволяющие усомниться в целесообразности выделения нового вида юридического лица, которое, по сути, представляет собой полное товарищество, осуществляющее деятельность в сфере сельскохозяйственного производства.

29. Государственный сектор экономики России. Государственные и муниципальные унитарные предприятия как субъекты предпринимательской деятельности.

Государственный сектор экономики - совокупность экономических отношений, связанных с использованием государственного имущества, закрепленного за государственными унитарными предприятиями, основанными на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, государственными учреждениями, а также имущества государственной казны РФ, имущественных прав РФ, вытекающих из ее участия в коммерческих организациях (за исключением государственного имущества, вовлекаемого в соответствии с законодательством РФ в бюджетный процесс), отношения, связанным с владением пакетами акций приватизированных предприятий, находящихся во владении государства и субъектов РФ ; составная и неразрывная часть рыночных отношений, а также средство, с помощью которого государство активно воздействует на рынок.

Федеральный закон от 27.12.2019 N 485-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" и Федеральный закон "О защите конкуренции"

Статья 3

1. Государственные и муниципальные унитарные предприятия, которые созданы до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и осуществляют деятельность на товарных рынках в Российской Федерации, находящихся в условиях конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции", подлежат ликвидации или реорганизации по решению учредителя до 1 января 2025 года.

ГК и ФЗ о гуп и муп: Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Главное отличие:

•они не наделяются правом собственности на закрепляемое за ними имущество

•правоспособность специальная (могут осуществлять только те виды ПД, которые закреплены в уставе)

Виды:

1. Государственные предприятия

220