Учебный год 2023-2024 / Ekzamen_PP_2022_Paraschuk

Если у тебя 95%, можно предложить остальным продать тебе их акции

ЮРИСДИКЦИОННЫЕ СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ в АО

1. Признание недействительными решений органов ЮЛ

2. убытки с органов юл

3. Признание недействительной сделки с заинтересованностью

4. Признание недействительной крупной сделки

5.Признание недействительными сделок, эмиссии, когда цену надо было определять Совету директоров по ст 77 ФЗ об АО, и порядок (он сложный) был нарушен

6.Иск к обществу /регистратору о возмещении убытков, если утратил акции или не мог осущ.права по ним из-за ненадл.ведения/составления реестра

26.Особенности правового статуса производственных кооперативов.

Производственные кооперативы регулируются:

(A)ГК,

(B)ФЗ О производственных кооперативах,

(C)ФЗ О сельскохозяйственной кооперации.

Производственный кооператив (артель) – добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности (например, производство, переработка промышленной, с/х продукции и др.), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. В артели одновременно соединяются собственность (вклады) и труд.

Особенности предпринимательской деятельности кооперативов. Если сравнить предпринимательскую деятельность кооперативов с общим определением предпринимательской деятельности по всем признакам, указанным в законодательстве (ст. 2 ГК РФ), то нельзя не видеть, что кооператив является такой организационно-правовой формой предпринимательства, для которой извлечение прибыли - специфическая цель, поскольку основной целью создания кооперации остается удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел. И, хотя кооперативы не всегда занимаются только обслуживанием своих членов, во всех случаях кооператив действует в интересах своих членов.

Признавая тесное сосуществование цели взаимопомощи и цели извлечения прибыли, следует подчеркнуть, что решающей целью деятельности кооператива является предоставление его членам благ, услуг или места работы на более выгодных условиях, чем это мог бы предоставить свободный рынок.

Признаки артели

(A)Добровольность возникновения,

(B)Членство как принцип организации,

(C)Равные права участников независимо от размера пая,

(D)Метод деятельности на основе взаимопомощи и самостоятельности,

(E)Организация управления на основе выборности и самоуправления;

(F)Совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.

Понятие и признаки производственного кооператива. В соответствии со ст. 106.1 ГК РФ

производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности

202

(производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Определение производственного кооператива, сформулированное в ст. 106.1 ГК РФ, в целом повторяет аналогичное определение, содержащееся в ст. 1 Закона о производственных кооперативах. Единственное отличие заключается в том, что в ст. 106.1 ГК РФ перечислены сферы производственной и иной хозяйственной деятельности кооперативов.

Производственные кооперативы могут создаваться в самых различных сферах производства, социальной и иной деятельности (п. 1 ст. 2 Закона о производственных кооперативах). Следует признать, что кооператив в своей основе - это хозяйствующий субъект, преследующий в первую очередь именно предпринимательские цели.

В приведенных определениях содержатся общие квалифицирующие признаки, характеризующие кооператив, с одной стороны, как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, а с другой - как корпорацию. К числу таких признаков относят:

1.добровольность возникновения;

2.членство как принцип организации производственного кооператива;

3.равные права участников независимо от размера пая;

4.метод деятельности на основе взаимопомощи и самостоятельности;

5.организацию управления на основе выборности и самоуправления;

6.совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.

Производственный кооператив является результатом добровольного соглашения его участников. В основании всякого договора лежит намерение создать добровольную, свободную кооперативную организацию; при этом в договоре определяются предмет и цели деятельности данной организации, порядок формирования имущественной основы ее деятельности, права и обязанности участников и т.д. Законодательно закреплено положение, согласно которому кооператив образуется исключительно по решению его учредителей (ст. 4 Закона о производственных кооперативах).

Производственный кооператив является коммерческой организацией, построенной на корпоративных началах, т.е. является добровольным объединением граждан на основе членства.

Производственный кооператив отнесен ст. 106.1 ГК РФ к самостоятельной организационноправовой форме корпоративной коммерческой организации. Вместе с тем определение понятия производственного кооператива, данное в названной статье Кодекса, содержит основные квалифицирующие признаки, отличающие его от таких корпоративных коммерческих организаций, как товарищества и общества. Вся совокупность данных признаков позволяет прийти к выводу о том, что производственный кооператив не может быть признан ни товариществом, ни обществом в чистом виде и представляет собой и объединение капиталов, и объединение лиц (а не только лиц, как иногда утверждается). Данное обстоятельство имеет определяющее значение в том смысле, что либо один фактор (объединение капиталов), либо другой (объединение лиц), либо их совокупное воздействие имеют в правовом статусе кооператива приоритетное значение, и только взятая вместе совокупность всех этих факторов дает подлинную, истинную картину правового статуса кооператива как организационно-правовой формы предпринимательства. В этом проявляется своеобразие правового статуса кооператива.

Цели артели

(A)Предоставление членам благ, услуг, места работы на более выгодных, в сравнении с рыночными, условиях;

(B)Извлечение прибыли.

Сущность понятия пр.кооп.

Позиция кафедры (Карелина С.А.): артель является сочетанием «объединения лиц» (учитывает интересы членов кооператива, право голоса члена артели не зависит от размера вклада) и

203

«объединения капиталов» (преследует цели извлечения прибыли, предполагает внесение пая, распределение прибыли).

Внимание! С.А. не согласен с позицией кафедры. Спор С.А. с Карелиной С.А.: По его мнению, артель – это объединение лиц.

С.А. Паращук. Производственный кооператив – объединение капиталов и объединение лиц.

Это точка зрения нескольких ученых (в том числе С.А. Карелиной). Эта точка зрения спорная.

Паращук не согласен. Для чего мы говорим об объединении лиц и об объединении капиталов? Для того, чтобы подчеркнуть какой-то аспект. Один аспект является главным, другой второстепенным.

Производственный кооператив – объединение лиц первично, объединение капиталов вторично

(Почему? Ответ: создается только физ. лицами, использование наемного труда ограничено, участие в управлении одинаковое (у каждого один голос) и т.д.). Производственный кооператив – классическое объединение лиц. Иначе ценность классификации теряется.

Так, именно потому, что производственный кооператив является объединением капиталов, он не может не преследовать цели извлечения прибыли. Но именно потому, что кооператив является

объединением лиц, он не может не учитывать экономических, социальных и иных интересов членов кооператива. В результате цели извлечения прибыли корректируются интересами лиц и в своем совокупном сочетании выступают "как извлечение прибыли с учетом интересов членов кооператива". Отсюда и совершенно правильный конечный вывод: основные цели кооперативов в рыночной экономике иные, чем у обществ.

Однако именно потому, что кооператив - объединение лиц, голосует при решении вопросов управления член кооператива, при этом не имеет значения количество внесенного им капитала. Отсюда следует принцип, согласно которому каждый член кооператива имеет один голос независимо от размера вклада (пая).

Наконец, учитывая, что кооператив представляет собой объединение и капиталов, и лиц, он не может не быть организацией, строящейся на самоуправлении и капитала, и лиц. Практически это означает, что, во-первых, члены кооператива должны иметь право на участие и в прибылях, и в управлении и, во-вторых, что в кооперативе может и должна идти речь о самоуправлении и капитала, и лиц. Юридически это находит выражение в законодательном закреплении, например, положения, согласно которому в органы кооператива могут избираться только члены кооператива, но не наемный персонал (п. 2 ст. 106.4 ГК РФ, п. 4 ст. 14 Закона о производственных кооперативах).

Различие между производственными и потребительскими кооперативами.

Проводя различие между производственными и потребительскими кооперативами, следует отметить три существенных момента.

•Во-первых, эффективность работы потребительских кооперативов напрямую зависит от их способности привлекать в свои ряды возможно большее количество членов. Высокая численность пайщиков создает для таких кооперативов широкий и гарантированный рынок снабжения и сбыта. Производственный же кооператив, напротив, сталкивается с довольно жесткими ограничениями своей численности, обусловленной прежде всего имеющимися производственными мощностями.

•Во-вторых, если создание потребительского кооператива возможно за счет объединения средств пайщиков, то для производственного кооператива таких средств совершенно недостаточно. Сложность проблемы заключается в том, что создаваемый производственный кооператив не может, как правило, предоставить сколько-нибудь солидное обеспечение под необходимый ему заем.

•В-третьих, в потребительские кооперативы граждане объединяются для реализации отдельных (определенных) своих функций. Для членов же производственного кооператива работа в нем является основной сферой деятельности и основным источником дохода.

204

Сравнительная таблица потребительского и производственного кооператива.

Члены артели

граждане (в т.ч. иностранцы и апатриды), достигшие 16 лет.

Члены кооператива. Следует обратить внимание, что Закон о производственных кооперативах и Закон о сельскохозяйственной кооперации, реализуя норму, содержащуюся в ст. 26 ГК РФ, устанавливают, что членами производственного кооператива, а также сельскохозяйственного кооператива могут быть граждане, достигшие 16 лет. В соответствии со ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Следовательно, членами производственного кооператива могут быть и иностранные граждане, и лица без гражданства. Это специально предусмотрено нормами Закона о производственных кооперативах (ст. 7).

Права и обязанности членов кооператива. Закон предусматривает различные права и обязанности членов кооператива. Принцип равенства прав находит выражение в законодательно закрепленном положении, согласно которому член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п. 3 ст. 106.4 ГК РФ).

Права:

(A)Имущественные: право получать долю прибыли, право получать плату за свой труд;

(B)Организационные: право участвовать в работе общего собрания, иных органов, право выйти из артели, право требовать исключения члена (на общем собрании);

(C)Информационные.

(D)

Права членов кооператива многообразны. Условно данные права могут быть классифицированы в зависимости от их характера на следующие группы:

•имущественные (например, право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты, а для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, - право получать плату за свой труд в денежной и (или) натуральной форме);

205

•организационные (право участвовать в работе общего собрания членов кооператива, избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива, вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц, выйти по своему усмотрению из кооператива и т.д.);

•информационные (например, право запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности).

Обязанности: внести паевой взнос, участвовать в деятельности личным трудом или путем внесения дополнительного взноса, нести субсидиарную ответственность всем своим имуществом.

Наряду с правами законодатель определяет круг обязанностей членов кооператива, среди которых следует назвать обязанность внести паевой взнос, участвовать в деятельности кооператива личным трудом или путем внесения дополнительного паевого взноса, нести предусмотренную законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по его долгам и иные обязанности.

Ответственность членов кооператива по его долгам.

Согласно п. 2 ст. 106.1 ГК РФ члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в размере и порядке, предусмотренных Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. На основании п. 1 ст. 13 названного Закона кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива.

Вместе с тем в такой ситуации резонно возникает вопрос: сможет ли предусмотренный порядок обеспечить полное возмещение вреда? С точки зрения отдельных авторов, "такая формулировка закона не может в достаточной степени гарантировать имущественные интересы потерпевших. Ведь в соответствии с п. 1 ст. 106.2 ГК РФ устав кооператива утверждается общим собранием его членов. При таком положении трудно представить, чтобы его участники по своей воле возложили на себя дополнительную ответственность по обязательствам кооператива в полном объеме при недостаточности у последнего имущества".

Принцип субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам закреплен и в Законе о сельскохозяйственной кооперации. Согласно п. 2 ст. 37 Закона члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее чем в размере 5% своего пая.

Ответственность кооператива за вред, причиненный их членами: ст.1064, 1068 ГК.

Производственные кооперативы возмещают вред, причиненный их участниками при осуществлении последними производственной деятельности кооператива.

Имущество артели составляет паевой фонд. Формируется на этапе создания. К моменту регистрации член артели должен внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть – в течение года после регистрации.

Паевой фонд

Фонды кооператива – то, в чем существует имущество членов кооператива.

(A)Обычный фонд именуется «паевым».

(B)Уставом кооператива можно предусмотреть создание неделимого фонда. Имущество, которое передается в неделимый фонд также определяется уставом (например, здания, техника, животные, семена). Решение о создании неделимого фонда принимается единогласно. Имущество этого фонда не подлежит разделу на кооперативные выплаты, паи. Цель создания такого фонда определяется в уставе.

(C)Кооператив также в обязательном порядке формирует резервный фонд. По своей природе он является неделимым. Размер: не менее 10% от паевого фонда. Если (и пока) этот фонд не сформирован, кооператив не вправе осуществлять никаких выплат.

206

3.Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива. Паевой фонд кооператива определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива.

4.Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива, и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке.

5.Стоимость чистых активов кооператива определяется по данным бухгалтерского учета

впорядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Статья 11. Фонды кооператива

1.Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых уставом кооператива. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается по единогласному решению членов кооператива, если уставом кооператива не предусмотрено иное.

Имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива. На указанное имущество не может быть обращено взыскание по личным долгам члена кооператива.

2.Уставом кооператива могут быть предусмотрены иные образуемые кооперативом

фонды.

Организация труда и платы.

Сочетание в производственном кооперативе имущественного вклада и непосредственного трудового участия членов обусловливает особенности организации труда в нем.

Рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной силы, поэтому речь может идти только о самонайме как главном социальноэкономическом свойстве организации кооператива.

Влитературе отмечается, что "специфика социально-экономической природы членства в производственном кооперативе предопределяет следующее: члены кооператива, принимающие

трудовое участие в его деятельности, не являются наемными работниками, кооператив не является для них работодателем, отношения между членами кооператива и кооперативом не являются трудовыми отношениями в том понимании, из которого исходят нормы Трудового кодекса РФ.

Вотличие от всех иных организаций, созданных с целью извлечения прибыли, производственный кооператив должен использовать труд своих участников - членов кооператива, и только в определенной части, установленной законом, - труд наемных работников".

Следует отметить, что особенности организации труда в кооперативе отразились и на порядке распределения прибыли. Так, по общему правилу, закрепленному в п. 3 ст. 106.3 ГК РФ, прибыль

производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива (ликвидационная квота) и удовлетворения требований его кредиторов.

Закон о производственных кооперативах конкретизирует это правило: прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым или иным участием и размером паевого взноса. При этом часть прибыли, распределяемая пропорционально размерам паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли, подлежащей распределению между членами кооператива. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива

208

может распределяться между его наемными работниками. Конкретный механизм распределения прибыли определяется уставом кооператива (ст. 12). Кроме участия в распределении прибыли в соответствии с личным трудовым участием членов кооператива, в кооперативах производится и традиционная оплата труда. В соответствии с Законом о производственных кооперативах кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда как своих членов, так и наемных работников.

С.А. Паращук. Ограничение на наемный труд.

Статья 21. Наемные работники кооператива

Средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать тридцати процентов численности членов кооператива. Предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы.

Организация управления в кооперативе.

В соответствии с действующим законодательством в кооперативах как корпорациях высшим органом управления является общее собрание его членов, которое правомочно решать любые вопросы кооперативной жизни, в том числе касающиеся исключения любого члена кооператива, который не участвует в его деятельности в течение одного года.

Согласно п. 1 ст. 65.3 ГК РФ

в производственных кооперативах с числом участников более 100 высшим органом может

являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган,

определяемый их уставами в соответствии с законом.

В соответствии с п. 1 ст. 106.4 ГК РФ

Исполнительными органами производственного кооператива являются председатель и правление кооператива, если его образование предусмотрено законом или уставом кооператива.

Как указано в п. 1 ст. 26 Закона о сельскохозяйственной кооперации, в случае, если число членов кооператива менее чем 25, уставом кооператива может быть предусмотрено избрание только председателя кооператива и его заместителя.

В то же время в п. 2 ст. 17 Закона о производственных кооперативах закреплено, что в кооперативе с числом членов более 10 избирается правление.

Наряду с исполнительными органами в кооперативе как корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом, коллегиальный орган

управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ).

Следует отметить, что в ст. 14 Закона о производственных кооперативах, ст. 19 Закона о сельскохозяйственной кооперации предусмотрено, что в кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет.

Законом о сельскохозяйственной кооперации (п. 8 ст. 26) допускается создание еще одного исполнительного органа - исполнительного директора. В соответствии с уставом кооператива ему может быть передан ряд полномочий председателя и правления кооператива. На основании решения общего собрания с исполнительным директором заключается трудовой договор.

209

В части ответственности субъекта, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов коллегиальных органов юридического лица и лиц, определяющих его действия, в ст. 53.1 ГК РФ установлено общее правило, относящееся ко всем корпорациям, к числу которых относятся производственные кооперативы: лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу. Ответственность возникает, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей данное лицо действовало недобросовестно или неразумно.

Управление.

Члены артели формируют высший орган управления – общее собрание членов кооператива. Каждый член имеет один голос.

Если членов более 100, то высшим органом может быть съезд или конференция. Исполнительные органы – председатель и правление – являются необязательными. ФЗ О сельскохозяйственной кооперации допускает образование исполнительно директора, которому можно передать полномочия правления.

Наблюдательный совет – необязательный.

Виды производственных кооперативов.

!!!Согласно п. 2 ст. 3 ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», видами производственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз).

ФЗ О с/х делит кооперативы на:

(A)Производственные с/х кооперативы:

(a)Сельскохозяйственная артель (колхоз),

(b)Рыболовецкая артель (колхоз),

(c)Кооперативное хозяйство (коопхоз),

(d)Иные, созданные в соответствии с ФЗ.

(B)Потребительские с/х кооперативы (НКО):

(a)Перерабатывающие,

(b)Сбытовые (торговые),

(c)Обслуживающие,

(d)Снабженческие,

(e)Растениеводческие,

(f)Животноводческие,

(g)Иные (важно: в эту категорию входят кредитные потребительские кооперативы (могут существовать под названием «общества взаимного страхования», регулируются ФЗ О взаимном страховании, создаются для взаимного страхования своих членов из специально созданного фонда (фонда финансовой взаимопомощи)).

Больше нас интересуют именно производственные с/х кооперативы.

Колхоз – это с/х кооператив, созданный гражданами на основе добровольного членства для совместной деятельности по производству, переработке, сбыту с/х продукции, в т.ч. рыбной продукции2, путем добровольного объединения имущественных паевых взносов в виде:

(A)денежных средств,

(B)земельных участков,

(C)земельных и имущественных долей,

(D)другого имущества в паевой фонд кооператива.

2 Простите, он правда сказал, что это нужно.

210