!Экзамент зачет учебный год 2023-2024 / Voprosy_Investitsii

Принцип работы МЦУИС

В основе деятельности МЦУИС, или Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, лежит Конвенция, направленная на урегулирование споров в области капиталовложений. Согласно этому документу, имеется две методики разрешения инвестиционного разногласия: примирение сторон и арбитражное производство.

Обслуживание частных иностранных инвесторов, равно как и отдельных правительств считается платным и добровольным. Генеральный секретарь имеет право определить размеры вознаграждения. На сегодняшний день во многих договорных бумагах, заключающихся в сфере трансграничного капиталовложения, в обязательном порядке приводят ссылку на МЦУИС как на арбитра, если возникнет вдруг любого рода разногласие в плане инвестиций.

С чего начинается урегулирование спорных ситуаций?

Любая договаривающаяся страна или юридическое либо физлицо, которое находится на стороне государства, желающее запустить арбитражную процедуру, как правило, обращается об этом с письменной просьбой к генеральному секретарю МЦУИС — Международного центра по урегулированию инвестиционных споров. Он направляет копию заявки противоположному оппоненту. Правила обращения и порядок рассмотрения МЦУИС сторонам предлагает в настоящее время весьма эффективные

средства по урегулированию споров, которые способны возникнуть в процессе

трансграничного инвестирования, что делает международные финансовые манипуляции более предсказуемыми и безопасными. Процессуальный регламент Центра для примирения и арбитража наиболее часто используют в международном споре по инвестиционным договорам. Он включен большинством стран в инвестиционные соглашения.

Поправка к правилам (предоставленная в 2018 году) МЦУИС выступает наиболее значимым дополнением за последние пятьдесят лет.

Как отмечается, разработка нового регламента проводилась при сотрудничестве с правительствами, общественностью и частным сектором. В

правила обращения и порядок рассмотрения дел были внесены следующие изменения: Сокращено время со стоимостью арбитража. Отныне действует преимущественно электронная документация. Введены новые сроки для разных процедурных этапов и предлагаются дополнительные ускоренные арбитражные процессы. Судебная практика является прозрачной, публикуются те или иные арбитражные решения с постановлениями и определениями. На сегодняшний день действует улучшенная практика раскрытия сведений о потенциальном конфликте интересов арбитров. Спорящие стороны обязаны декларировать процедуру финансирования, как только дело является зарегистрированным. Арбитры обязаны раскрывать всевозможные связи с источниками денежного обеспечения.

Процедурные правила

141

Конвенцией рассматривается два основных пути по решению споров:

арбитражное производство и примирение сторон. Согласно этому имеются процедурные правила для запуска дела, для слушания по вопросам примирения и осуществления арбитража. Стоит отметить, что обслуживание сторон в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров является платным и добровольным. Размер оплаты утверждает генеральный секретарь. В настоящее время во многих соглашениях, которые заключаются в области трансграничного инвестирования, приводят ссылку на МЦУИС как на арбитра при условии возникновения инвестиционного спора. В том случае,

если обе стороны выражают свое согласие на разрешение спора согласно конвенции, ни одна из них отменить его в одностороннем порядке не сможет. Причем согласие на арбитраж на основании имеющейся Конвенции полностью исключает любые альтернативные средства правовой защиты. Договаривающаяся страна может требовать, чтобы прежде были полностью исчерпаны любые административные внутригосударственные и судебные инструменты защиты.

Роль суда

Арбитражный суд, как правило, формируется в кратчайшие сроки после регистрации просьбы. Этот орган состоит обычно из одного арбитра или любого нечетного количества таких лиц, которые назначаются по согласованию обеих сторон. В том случае, если они по каким-то причинам не договорились о порядке их назначения, суд формируют в составе трех арбитров. При этом по

одному из них назначает каждый из участников, а третий, который выступает

председателем суда, определяется на основании коллективного соглашения. Большинство из них должны являться гражданами других незаинтересованных государств (нежели договаривающаяся страна). На фоне этого, однако, данное положение не применяют в случаях, когда единственный арбитр или любой другой член суда назначается по согласию оппонентов. Судом разрешается спор в соответствии с нормативами права. В случае отсутствия соглашения

судом используется дополнительная возможность поддержки

договаривающегося государства, которое является стороной в споре (включая его регламент коллизионного права), и такие варианты международного права, которые можно применить. Судом решается вопрос большинством голосов всех имеющихся членов. Арбитражное решение составляют исключительно в

письменной форме, оно, как правило, подписывается голосовавшими за него членами процесса. Оно должно иметь отношение ко всем вопросам, переданным на судебное рассмотрение, и содержать соображение, на котором оно основано.

Вашингтонская конвенция

Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров была разработана под надзором Международного банка развития и

реконструкции (МБРР). На ее основе был учрежден Международный центр по

инвестиционным спорам, в компетенцию которого включается разрешение

конфликтов в области финансовой деятельности. Сам по себе фактор участия

142

в Конвенции государства вовсе не означает его автоматическое согласие на разрешение международных инвестиционных споров на основе положения Конвенции. Условием осуществления примирительной процедуры, равно как и арбитражного разбирательства, считается наличие письменного согласия на это от несогласных друг с другом сторон. Конвенция регламентирует порядок разрешения инвестиционных споров как арбитражной и примирительной процедуры. Согласно Вашингтонской конвенции, государства-участники принимают на себя обязательство по признанию и обеспечению исполнения арбитражного решения, вынесенного в соответствии с Конвенцией.

Непосредственно в Вашингтонской конвенции принимает участие более ста различных государств, Россия подписала в 1992 году, но не ратифицировала ее.

42. Правила дополнительной процедуры МЦУИС.

Международный центр по урегулированию инвестиционных споров

/ International Centre for Settlement of Investment Disputes — ICSID (далее — МЦУИС, Центр) учрежден Вашингтонской конвенцией о порядке разрешения

инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами от 18

марта 1965 г. (далее — Вашингтонская конвенция). Конвенция вступила в силу 14 октября 1966 г. через 30 дней после даты сдачи на хранение двадцатой ратификационной грамоты, или документа о принятии или одобрении согласно внутригосударственной процедуре.

Юрисдикция МЦУИС. Пункт 1 ст. 25 Вашингтонской конвенции определяет юрисдикцию МЦУИС следующим образом: «В компетенции Центра находится разрешение правовых споров, возникающих непосредственно из отношений, связанных с инвестициями, между Договаривающимся государством (или любым уполномоченным органом Договаривающегося

государства, о котором сообщено Договаривающимся государством Центру) и

лицом другого Договаривающегося государства, при условии наличия письменного согласия участников спора о передаче такого спора для разрешения Центру. Стороны, достигшие такого согласия, не вправе отказаться от него в одностороннем порядке». По общему правилу, МЦУИС

самостоятельно решает вопрос о наличии у него юрисдикции рассматривать спор (ст. 41 Вашингтонской конвенции).

Предметная юрисдикция.

Для рассмотрения спора в рамках МЦУИС необходимо в совокупности наличие следующих обстоятельств:

1) возникновение правового спора, который непосредственно (прямо) следует из инвестиций (ratione materiae);

143

2)сторонами инвестиционного спора являются договаривающееся государство и частное лицо другого договаривающегося государства (ratione personae);

3)согласие на примирительное производство или арбитраж, выраженное

вписьменной форме.

Cубъектная юрисдикция (ratione personae). Сторонами инвестиционного спора могут быть государства — участники Вашингтонской конвенции (либо уполномоченный орган, о котором государства информировали Центр) и юридическое или физическое лицо другого государства — участника Вашингтонской конвенции.

МЦУИС также предлагает использовать дополнительный механизм МЦУИС, в первую очередь для арбитражных разбирательств с участием государства, не являющегося участником Конвенции МЦУИС.

Так, в 1978 г. были приняты Правила дополнительных процедур

(Additional Facility Rules), которые сделали возможным обращение в МЦУИС и в случаях, когда одна из сторон — государство, не участвующее в Вашингтонской конвенции, или инвестор имеет гражданство такого государства. Кроме того, согласно Правилам дополнительных процедур могут

разрешаться споры, не имеющие непосредственной связи с инвестициями. При

рассмотрении спора согласно Правилам дополнительных процедур нормы Вашингтонской конвенции не применяются, к приведению в исполнение решения подлежит применению Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г. В настоящее время этот акт действует в редакции 2006 г.

Первая версия Арбитражного регламента МЦУИС с дополнительными средствами была опубликована в 1978 году.

За этим последовал Дополнительный арбитражный регламент МЦУИС

2003 года.

Арбитражный регламент ICSID и Дополнительные правила использования ICSID претерпели несколько поправок.

Однако, дополнительные замечания относительно текущих поправок, предложенных в Арбитражный регламент МЦУИС, заслуживают того, чтобы их принять. Процесс внесения поправок начался в октябре. 2016. В течение 50-гоЕжег одного собрания Административного совета, Государствам-членам было предложено «рассмотреть возможные поправки к правилам», следовательно, прошло четыре процедуры работы с документами.

В нынешнем предложении о поправке акцент делается на, среди прочего, экономическую эффективность судебного разбирательства,

электронные методы подачи документов и обязательство раскрывать факт

наличия стороннего финансирования для предотвращения конфликта

интересов (Стороннее финансирование в соответствии с поправками ICSID).

144

43. Процедура урегулирования споров между инвестором и принимающим инвестиции государством в соответствии с двусторонними договорами о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Значение арбитражной оговорки.

ФЗ от 01.04.2020 №69-ФЗ «О защите и поощрении капиталовложений в

РФ».

СЗПК — это соглашение между РФ и/или ее субъектами и организацией, реализующей проект, положения которого должны гарантировать стабильность условий реализации проекта и устанавливать взаимные права, обязанности и ответственность каждой из сторон соглашения. Организацией, реализующей проект, может быть российское ЮЛ, в том числе проектная компания — организация, специально созданная для реализации инвестиционного проекта. В качестве инвестора могут выступать как российские ФЛ и ЮЛ, так и иностранные инвесторы.

ПРАКТИКА

Правительство утвердило комиссию по контролю за иностранными

инвестициями.

Заключение СЗПК (соглашений о защите и поощрении

капиталовложений) предоставляет перечень преимуществ организациям, реализующим проект: в их отношении действует стабилизационная оговорка, запрещающая применять положения законодательства, ухудшающие условия

ведения деятельности, связанной с осуществлением проекта (не подлежат

изменению налоговые условия, условия землепользования и градостроительной деятельности на срок от 6 до 20 лет). Закон устанавливает меры поддержки по возмещению определенных затрат, понесенных в целях создания или модернизации транспортной, энергетической, коммунальной, социальной инфраструктуры за счет бюджетных средств.

Заключить СЗПК можно будет 2 способами: путем направления

заявления о заключении СЗПК в уполномоченные органы и в порядке публичной проектной инициативы на конкурсной основе.

Способы разрешения споров из СЗПК

Закон предусматривает возможность их передачи не только в государственные суды, но и арбитраж, администрируемый постоянно действующими арбитражными учреждениями (ПДАУ). Для этого стороны инвестиционного соглашения должны включить в СЗПК арбитражную оговорку, позволяющую точно определить арбитражное учреждение, в которое стороны договорились передавать споры. В таком случае СЗПК должно будет

145

содержать не только арбитражную оговорку, но и альтернативное условие о возможности разрешения споров в компетентном государственном суде: сторона, инициировавшая спор, по своему усмотрению выберет способ разрешения возникших разногласий.

Рассмотрение споров, вытекающих из деятельности по реализации инвестиционных проектов, путем арбитража является повсеместной практикой. Обращение в арбитраж дает инвестору ряд преимуществ, в том числе возможность рассмотрения спора специалистами в конкретной сфере инвестиционной деятельности (будь то строительство, технологии, нефтегазовое производство). Арбитраж предоставляет дополнительные гарантии независимости арбитров, что зачастую является для инвесторов особенно важным с учетом того, что одной из сторон спора всегда является государство.

Потенциал включения в СЗПК арбитражных оговорок достаточно велик: наличие у арбитров особой экспертизы, а также их независимость могут стать ключевыми факторами при выборе способа разрешения споров как российскими, так и иностранными инвесторами. В настоящее время такие споры могут быть рассмотрены в Российском арбитражном центре, Международном коммерческом арбитражном суде, Арбитражном центре при РСПП, а также в двух иностранных арбитражных учреждениях, признаваемых ПДАУ в соответствии с правилами данных ПДАУ (Гонконгском и Венском международных арбитражных центрах).

Несмотря на то, что практически все положения Закона вступили в силу, пока заключить СЗПК невозможно: требуется ряд принятия подзаконных актов: например, Правительство должно установить форму заявления на заключения СЗПК. Эти акты планируется подготовить до середины лета. Сами же СЗПК можно будет заключить не позднее 1 января 2030 года.

Арбитражная оговорка — это оговорка в договоре, которая требует, чтобы стороны разрешали свои споры посредством арбитражного процесса. Хотя такая оговорка может указывать или не указывать, что арбитраж

происходит в пределах конкретной юрисдикции, она всегда обязывает стороны к тому или иному типу решения вне суда и поэтому считается своего рода оговоркой о выборе форума.

Арбитражная оговорка, представляющая собой часть договора, должна трактоваться как соглашение, не зависящее от других условий договора. То есть, решение суда о ничтожности договора в большинстве случаев не несет за собой недействительности арбитражной оговорки в силу закона. Таким образом, в случае спора между контрагентами дело все равно будет рассматриваться органом, определенным сторонами договора в своем

соглашении.

146

44.Стандарты международно-правовой защиты иностранных инвестиций.

Спозиции международного инвестиционного права первостепенное значение в правовом регулировании зарубежных капиталовложений имеет процедура допуска иностранных инвестиций и обеспечение соответствующих правовых гарантий. К сожалению, отсутствие необходимых правовых норм, специально регулирующих условия допуска иностранного инвестора, процедуру оформления начала инвестиционной деятельности, права и обязанности вкладчика, его ответственность при нарушении действующего инвестиционного законодательства, и, наконец, недостаточная разработанность механизма правовой защиты являются наиболее уязвимым местом ФЗ от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ" (далее — Закон об иностранных инвестициях). Такое положение вещей создает дополнительные трудности, неувязки, двусмысленности в законодательном обеспечении режима иностранных инвестиций, что в конечном итоге не способствует улучшению инвестиционного климата в стране. От ученых и специалистов требуется повышенное внимание к ключевой проблеме доступа зарубежного бизнесмена к инвестиционной деятельности на территории России

всоответствии с нормами международного права, закрепленными в договорном порядке и имеющими в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ приоритетное значение перед нормами отечественного инвестиционного законодательства.

Следует особо отметить, что с вопросом доступа тесно и неразрывно связана проблема защиты иностранных инвестиций. Ведь именно в ходе процедуры допуска закладываются правовые основы успешной (или не очень успешной) деятельности по осуществлению иностранного инвестиционного проекта в условиях иностранного государства. И от этого непосредственно

зависит вопрос о том, как будут обеспечиваться все те одиннадцать гарантий,

которые Закон об иностранных инвестициях предоставляет инвесторам.

Как известно, сущность правоотношений в сфере иностранных инвестиций состоит в создании условий и гарантий инвесторам-собственникам путем определения соответствующих организационно-правовых форм

инвестирования. Принципиальной особенностью является то, что правовое регулирование иностранных инвестиций основано на разноуровневом характере, поскольку охватывает отношения между государствами, международными организациями, юридическими и физическими лицами. Следовательно, иностранные инвестиции регулируются не только национальными, но и международно-правовыми нормами. В связи с этим появляется вопрос о соотношении международного и национально-правового регулирования иностранных инвестиций

В тех странах, где нет специального Закона об иностранных

инвестициях, общее законодательство своими нормами регулирует их допуск, поощряет приток капитала извне особыми стимулами и льготами. Характерной

147

особенностью этого законодательства выступает то, что оно практически не содержит прямых ограничений и одновременно осуществляет действенный контроль за иностранными инвестициями. Базовыми законами, регулирующими иностранную инвестиционную деятельность в общем порядке, являются законы об акционерных обществах, законы, действующие на рынке ценных бумаг, а также антимонопольное законодательство.

Принципиально важным положением с точки зрения международного инвестиционного права является то, что допуск иностранных инвестиций — это прерогатива самого государства. Как показывает зарубежный опыт правового регулирования, в некоторых случаях чрезмерная регламентация условий допуска иностранных инвестиций снижает общий инвестиционный фон и, соответственно, тормозит развитие национальной экономики. Поэтому наиболее эффективным решением проблемы правового регулирования иностранных инвестиций является открытый доступ, который не исключает изъятия из национального режима на основе специальной оценки условий допуска и лицензирования. Безусловно, условия в форме предварительного разрешения (performance reguirements) не поощряют иностранных инвесторов, приводят к утечке капиталов, а также способствуют коррупции.

Международные соглашения о защите инвестиций могут предусматривать возможность изъятий из национального режима в отношениях между инвесторами договаривающихся государств и договаривающимся государством, принимающим инвестиции. Так, например, в Соглашении России с Кореей (п. 3 ст. 3) предусмотрено, что "каждая из Договаривающихся Сторон оставляет за собой право устанавливать или сохранять, в соответствии со своим действующим законодательством, ограниченные изъятия из национального режима, предоставляемые в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи".

+ст. 4 Закона об иностранных инвестициях содержит особое положение

об изъятиях: "Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,

нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения

обороны страны и безопасности государства".

148